二审改判,我们经历了什么

2022/04/21 18:12:37 查看1210次 来源:张润根(刑事辩护)律师

      2020年6月的一天,烈日当空,有一位双腿拄着拐杖的中年男子及其家属走进了律所。从他们额头上的汗水,我能感受到他们内心的焦急与不安。经过沟通,当事人涉嫌的是开设赌场罪,赌资148万,一审被江西省某法院判处有期徒刑2年。家属表示要坚决上诉,从家属的话语中,我感受到了家属的委屈和不满。经过我简单的分析,案子很快就签了下来。

律师是通过贩卖自己的时间来谋生,因而对时间有天然的敏感性。我第一时间关心的是上诉期限的问题。家属手上没有判决书,我们立马与一审法官取得联系,发现家属来找我们的那天是上诉期的倒数第二天,因案件不在南昌本地,意味着第二天就要立马出发。

第二天,天刚蒙蒙亮,远处不时传来鸡叫声,似乎是为我吹响了战斗的号角,我开车接上我的得力伙伴姚律师就出发了。因时间紧急,我们只有在车上写上诉状。

一路上,我们一边开车一边讨论着如何书写上诉状,多次讨论的面红耳赤,但是我相信“道理越辩越明,案件越辩越透”,到达终点时,一份令我们满意的上诉状写出来了。




千磨万击还坚韧,任尔东南西北风




疫情期间,看守所安排律师在公安局的办案中心远程视频会见。和正常会见不同,视频会见无故增添了诸多的人为障碍,例如:是否提前预约,是否有空闲的视频会见室,是否有律协的备案表等等。

虽然我来之前已经打听了当地会见的程序,但到了现场听了负责视频会见的同志的种种要求,我一脸懵逼。

律师,是维护私权的个体,不像单位里面,碰到问题可以向上级汇报。同时,也不能把碰到的困难甩给家属,毕竟人家请你是来解决问题的,不是把问题又甩回去的。

只为成功找办法,办法总比困难多。我立马决定,兵分两路。姚律师负责在公安局排队视频会见,我通过同学联系到看守所,让看守所通融一下,先让当事人签上诉状。

为消除当事人签上诉状的疑虑,我特意让民警转达当事人,上诉是其家属的强烈愿望,自己千万不要放弃。上诉状递交进去后,我还是忧心忡忡,犹如烈日灼心,生怕签字过程会出现差错。

疫情期间,看守所不让进。于是,我顶着上午11点的烈日,站在看守所门口等着,汗水已打湿了我胸口的衬衫。同时,看守所门口在修路,往来的大货车扬起来的灰尘让我“尘满面,鬓如霜”。

时间一点一滴的过去,马上就要到下班时间了,签字的上诉状还没有送出来,我心急如焚。11点30分,我接到姚律师的电话,她欣喜地说,看守所考虑到我们是南昌过来的,让我们最后一个会见一下当事人。

我说,长话短说,上午我们必须要见到签字的上诉状。于是,我继续像长颈鹿一样伸着长长的脖子在看守所门口守望。12点05分,来看守所门口办事的律师只剩下我孤零零一个了。约10分钟后,我终于看见民警出来,民警很不耐烦地把签字的上诉状递给了我说道,下次早点来。我擦了擦额头的汗,接过上诉状,连忙说了声谢谢。






谁是飞奔的狼,谁是替罪的羔羊






上诉状成功提交的当天晚上,我接到家属电话。家属告诉我,案外人主犯的弟弟极力劝说他们不要上诉,说上诉没有用,上诉只会把事情越搞越大。出于职业的敏感性,我跟家属分析,上诉是我们的权利,为何作为主犯的弟弟劝说我们不要上诉呢?答案只有一个:主犯的弟弟与本案定有某种关联。

现在适当交代一下本案的背景:本案案发后,所有的涉案人员在七天内全部被公安机关取保候审,我的当事人被取保了两次,收了两次保证金,一审开庭后被收押,但是一审开庭后主犯逃跑,从犯全部被判实刑。

记得我拿到判决书后,看到这个案件的办案流程,不禁倒吸一口凉气,感叹道,多数开设赌场案总是那么错综复杂。我仿佛看到案件上笼罩着重重迷雾,本案表面能看到的东西都是浅显的东西。

哲学里的经典台词“透过现象看本质”闪过我的脑海。谁是飞奔的狼,谁是替罪的羔羊。我嘴角微微上扬,露出了诡异的笑容。也许,这就是本案的命脉所在。






既然选择了远方,便只顾风雨兼程






经过一番“不抛弃不放弃”的死缠烂打后,一审法院同意我们在一审法院阅卷,同时给了我们两份一审判决书。我们拿着案卷材料回到了南昌。开始了我们五进办案单位的历程。

一进某市。起初,姚律师看完第一遍案卷对本案的改判并无信心。于是,她决定前往会见,与当事人核实相关的证据,并找到相应的突破口。根据“两高一部”关于开设赌场的司法解释,对受雇佣为赌场从事接送参赌人员、望风看场、发牌坐庄、兑换筹码等活动的人员,除参与赌场利润分成或者领取高额固定工资的以外,一般不追究刑事责任,可由公安机关依法给予治安管理处罚。而我们的当事人只是在赌场发放筹码,并未领取高额工资,也未有开设赌场的合意

二进某市。经过我们寻找相关的司法解释、判例等,最终我们商定好了辩护策略。带着我们的辩护策略,我们会见了当事人。当事人说“张律师,这个案子就判了两年,看守所的人都和说我了上诉没有用,浪费时间,还不如早点服刑早点出来。我爸妈年纪大了,你叫他们不要再折腾了,我不想让他们担心。”我说,上诉又不会加刑,也是你为你自己争取的一次重要机会;再说,我们发现了本案的重大问题,我有信心能够改判,请你务必有信心,对上级的纠错能力有信心。说完后,他点了点头,表情十分的坚毅。律师,不仅要精通法律,而且要懂犯罪心理,给当事人做心理辅导也十分的重要。

三进某市。经过多次的翻看案卷,我们发现了本案的诸多问题。于是,我们带着《非法证据排除申请书》《录音录像调取申请书》《证人出庭作证申请书》《开庭审理申请书》等文书来到了中院。此趟是书记员接待的,我们把文书提交了,并询问了主办法官的联系方式,本来想约见承办法官的,但是无奈承办法官出差了,我们悻悻而归。

四进某市。回南昌后,我们一直跟进本案的进展,隔一段时间就问询承办法官回复我们提交的申请。在联系了两三次后,承办法官决定见面与我们交换意见。我记得那天温度骤降,法官热情的在接待室接待了我们,负责本案的法官是一名年纪较轻的女法官,我义愤填膺地发表了我的观点,她时不时用笔记本记录着我的观点,并当场表示认为本案量刑过重。

回昌的路上,我打电话给我在该院上班的大学同学打听承办法官的手机号码,得到的回复是:李法官跟你沟通后觉得你好恐怖,我不方便把她的联系方式告诉你。我笑了,虽然我同学没有把法官的号码告诉我,我现在还觉得他不够意思,但是我觉得此次沟通目的达到了。回去的路上,我给那位认为我“恐怖”的法官编辑了一条短信,内容如下:

你好,李法官,我是某某的辩护律师张润根。首先,感谢您昨天对我们的热情接待,让我们感受到了温暖,尤其在这个温度骤然下降的秋天。

关于案子的事情,还是要跟您这边说一下。我们还是坚持认为我的当事人的行为完全处以行政处罚即可。我的法律素养告诉我,法律人心中都充满着正义,对于恶劣的犯罪分子,我们要严厉打击;但对于弱者,我们更加需要保护。本案中,给我们和家属的感觉就是:我们的当事人是替罪羊,主犯却逍遥法外。有几个问题我还是要提醒一下。一是本案多个线索表明,我们会向有关部门举报。我相信贵院会明察秋毫,不偏袒基层部门的一些违法行为,公平公正公开处理这个案子。二是我的当事人是主犯的开车司机,主犯要求我的当事人进入赌场发筹码的行为,是一种指令行为,如果不这样做的话我的当事人可能会受到解雇的后果,不能因为他在里面发放了筹码而认定他参与了管理,在这种情况下,他的行为缺乏期待可能性,不具有违法性。三是从主观方面来看,主犯叫他进入赌场做事,并没有跟他约定工资,也就是说,他并没有与主犯一起参与开设赌场的合意,不以营利为目的,只是单纯的帮忙行为。四是从客观上来看,他在赌场里面做事时间较短,没有领取高额工资,零获利,相关司法解释也明确该行为可以不认为是犯罪,不能认定为从犯。

我记得,他的父母找到我的时候说,我真不知道我儿子怎么就这么一个事被判了两年,我是外地人,又找不到人来帮助我们,只能相信法律,相信上级部门的纠错能力,给我们一个公平公正的交代。

是的,我希望贵院能够彰显法治的进步,给他一个公平正义的判决。目前,我的当事人已关押了近4个月之久,父母的年老,妻子的无助,萦绕在他家庭的上空。本律师代表家属希望贵院能够尽快做出无罪判决,或者以宣告缓刑的方式实现本案的正义。我们也相信,正义会迟到,但不会缺席。谢谢!”

五进某市。在前几次的沟通铺垫后,我们继续跟踪本案,李法官称,本案要上会讨论。我们再次提出要进一步沟通,想在上会之前再强调一下我们的观点。李法官说我这段时间负责扫黑除恶的案子,有什么意见可以跟我们庭长沟通。我们知道,开会决定案子的走向,级别越高,说话分量越重,。于是,我们决定第二天立马前往见庭长。庭长是一位年纪较大的资深法官,我带着一颗谦卑的心与庭长交谈,交谈过程十分的和谐。我们把辩护意见交换后,又谈起了当今的司法环境。我当时说,我知道要贵院出无罪判决十分的不实际。他立马改口说,现在不一样了,这两年我都判了好几个无罪判决。

他的这句话让我记忆犹新。我连忙对庭长的勇气表示了敬意。这次交流让我明白了一个道理:专业才能赢得尊重,改变需要勇气,可往往,我们缺的就是这份勇气。我相信未来的无罪判决会越来越多。


向着风,拥抱彩虹





11月17号的南昌,早晨的太阳暖暖的。西装革履的我,走进了律所大厅。新来的前台告诉我有一份来自法院的快递。

来了,它来了。我知道是判决书。

打开判决书,我直接翻到最后一页,“撤销一审第几项……,依法改判……”。和我们预判的一模一样,两年改判为一年。

在那一刻,我开心地在群里发了个红包。但我并没有开心多久。我并没有觉得我是胜利者,在司法领域,律师和公检法人员都是案件的参与者,都是司法公正的防线,我们对立又统一,对立是因为站的角度不一样,统一是因为都是为了更好的司法。以前我打官司,一心想要的就是赢!赢!赢!;而现在想想,其实案件没有输赢,只要公平公正,大家都是赢家。



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