法律常识42讲

　　大家好，我是来自广东律盛律师事务所的律师，很高兴能够来到这里给大家讲课，今天我们主要讲与我们日常生活密切相关的法律常识内容。

　　我们从以下几个方面来讲述：

　　一、民法

　　物权法

　　1、所有权转移

　　民法上的物，分为动产和不动产。

　　不动产所有权转移依登记。例：买房的时候没有登记，你已经住进去了，此时你没有房屋所有权，却承担房屋灭失的风险。

　　动产所有权转移依交付。例：买车时，没有办理车辆登记，但已经把车给你开着了，此时车辆归你所有，对方不能以没有付钱为由要回车辆。

　　以上延伸出一个问题：丢弃的东西能要回来吗?

　　不能。你抛弃物时，你对物的所有权已消灭。丢弃的东西变成无主物，谁先捡到，谁就取得该物的所有权。所以，如果你抛弃的东西被别人捡到，你反悔了想要回来是不可以的。

　　2、善意取得

　　没有物之所有权的人处分物与不知情之第三人，且第三人已支付合理对价。在第三人完成前述所有权移转形式之后，第三人取得物之所有权。

　　例：你老公(老婆)在你不知情的情况下卖你的房子(车子)给不知情的路人甲，路人甲支付了合理价钱，房子已经过户给他(车子交给他开)，此时路人甲取得房子(车子)的所有权，你无法追回。

　　盗赃物和遗失物不适用善意取得。

　　3、房地一体

　　在办理土地抵押时，对土地上的建筑物一并视为一并抵押。但抵押后，土地上新增的建筑物不属于抵押财产。但拍卖时，新增建筑物会一并拍卖。

　　建筑物抵押亦然。

　　合同法

　　4、加害给付

　　因合同当事人一方违约造成你人身财产损害的，可以选择对方要求承担违约责任或者侵权责任。但是只能二者选一个，不能都选。

　　例：乘坐出租车，司机过失驾驶造成你受伤，你可以选择要求出租车公司承担违约责任或侵权责任，因为你和出租车公司之间是运输合同关系。

　　5、风险

　　合同标的物毁损灭失的风险，交付前由出卖人承担，交付后由买受人承担。

　　例：交房后你取得房屋钥匙，房产证还没办，此时房屋因地震损毁，你仍需承担房款。

　　6、赠与之任意撤销权

　　在转移赠与财产权利给受赠人之前，你可以随时反悔。但是，公证或因救灾、扶贫等道德义务的捐赠不得反悔。

　　例：某地地震，某公司承诺捐款xx元，后来没捐，可以要求其履行合同义务。

　　7、借款合同之实践性

　　自然人之间的借款合同为实践合同，即有借条不足为凭，必须提供对方收到款的凭证才行。

　　银行转账的提供转让凭证，现金的提供对方出具的收条。

　　8、借条与欠条的区别

　　借条是借款合同的形式，而欠条是债务人对债务的确认。

　　9、租赁合同

　　租赁合同期限最长不超过20年。

　　除另有约定，否则由出租人承担租赁物的维修责任。

　　10、买卖不破租赁

　　在租赁期间，租赁物被卖掉的，不影响租赁合同的效力。

　　例：你与房东签订房屋租赁合同，合同到期前房东卖掉房屋要求你搬出，可以起诉。

　　11、表见代理

　　你在路上看见挂着「中国移动XX营业厅」，进去办业务，里面的人员也称「我们是移动的」。结果发生一系列的问题，打电话给移动客服，宣称不是移动自营营业厅而是授权营业厅，移动不承担责任的话，可以起诉中国移动。

　　12、不当得利

　　参见我前面答过的

　　问：甲因银行疏忽，其银行卡内多长一万元，然后甲用一万元去炒股，获利五千。后银行发现。

　　问甲应该返还多少钱给银行，为什么?

　　答：甲使用不当得利1万元炒股所得的5000元，不属于不当得利的孳息，而是营利所得。依法，应扣除劳务管理费用后予以收缴。不当得利之1万元，返还银行。

　　法律依据：

　　《民法通则》第九十二条

　　【不当得利】没有合法根据， 取得不当利益， 造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。

　　《民通意见》131条

　　返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。

　　担保法

　　13、定金

　　虽然合同里写了交定金多少多少，但是你可以不交，因定金合同为实践合同，不交钱即不生效。

　　14、保证的方式

　　分为一般保证和连带保证。

　　约定了在债务人不能履行债务时，才由保证人承担责任的，是一般保证。一般保证人享有先诉抗辩权，即可以要求债权人先起诉债务人，债务人无法清偿债务时，才能要求保证人承担债务。

　　如果担保合同中没约定或约定不明，则为连带保证。即债权人可以选择起诉债务人，也可以起诉保证人。

　　15、保证债务的从属性

　　保证债务被称为从债，其存在依赖于主债，即债权人和债务人之间的债务。意思是，如果债务人把欠债权人的债务偿还了，则保证人的保证债务自然消灭。

　　侵权责任法

　　16、产品责任之加害给付

　　这里不解释了，同合同法的加害给付。

　　17、机动车交通事故

　　还在担心借车给朋友以后发生车祸，自己担不担责的可以放心。如果你不是明知对方无证、醉酒等有过错的情况下出借机动车，那么责任由驾驶者承担。

　　要说明的是，如果不是运输合同关系而是好意搭乘的情况下，司机过失造成乘车人受伤是需要承担侵权责任的。

　　18、宠物伤人

　　要是你没证据证明时对方挑逗激怒宠物咬伤了他，那你就乖乖承担医药费吧。

　　19、高空抛物

　　一栋楼上某户人家中丢了某个物件砸伤了人，除1楼外的高层都可能被判承担责任。除非，你能证明你当时家中空无一人。

　　20、竞技体育受伤

　　竞技体育中的人身损害除非严重违反规则或故意伤害，否则排除侵权法适用。

　　婚姻法

　　21、骗婚

　　法律上不存在骗婚的说法，假设路人甲声称自己身价巨万，某女结婚后发现路人甲其实一文不名，以其欺骗为由要求离婚或申请撤销婚姻或婚姻无效，均不被支持。

　　22、假离婚

　　也没有假离婚这种说法，在我国结婚离婚均以登记为生效条件。进行离婚登记即为真离婚，如以假离婚时未公平分割财产为由起诉，很难得到法院支持。最常见的就是，为了买房夫妻双方进行所谓假离婚，不动产转移至一人名下，后来这方假戏真做抛弃另一方。

　　诉讼和仲裁法

　　23、诉讼时效

　　除人身伤害、不合格产品、租金、保管物纠纷为一年外，诉讼时效一般为两年。

　　很多人(包括法学新生)把诉讼时效理解为，某个债务过了诉讼时效债务人就不用还了。这是错误的。

　　如果债务经过诉讼时效，消灭的是胜诉权。即债权人仍有权利向法院提出起诉，债务人如不提出诉讼时效抗辩，仍需归还借款。债权并不以诉讼时效消灭而消灭。诉讼时效期间可以中止、中断。

　　24、除斥期间

　　一般为1年，也有三个月的。

　　经过除斥期间，消灭的为原权利，且不适用中止、中断和延长。这个就比较狠了，即权利本身没有了。如合同的撤销权，在得知合同撤销事由之日起一年内不行使撤销权的，撤销权消灭。

　　25、诉讼或仲裁条款

　　看过不少合同，在争议条款里面写上「如发生争议，可向XX法院起诉，也可以向XX仲裁委员会申请仲裁。」这种条款无效，只能选择其一。

　　26、举证原则

　　在民事诉讼中，一般遵循「谁主张，谁举证」的原则。彭宇案最大的问题，就是违反举证原则。

　　其他应该知道的

　　27、民事行为能力

　　自然人的民事行为能力，始于出生终于死亡。在我国，10岁以下的自然人为无民事行为能力人。有很多说小孩用ipad购买很多钱的app的报道，如果家长有充分证据，苹果应当退还购买费用。因为10岁以下的儿童没有民事行为能力，其合同行为归于无效。

　　28、名誉权

　　名誉权即公民获得社会正当评价的权利。如曝光小偷身份，是否侵犯其名誉权?不，因为小偷盗取他人财物，是被法律和道德所不允许的行为，小偷的社会评价降低是正当的——社会不可能允许出现「德高望重」的小偷。

　　29、隐私权

　　隐私权即公民对其私人特定的信息有不被他人知晓的权利。仍然以小偷为例，公布其身份是否侵犯其隐私?不，虽然对于小偷来说，他肯定不希望别人知道他的身份，但对公众来说知晓其身份是维护社会秩序和社会道德的一部分。在法律所保护的利益衡量上，法律更倾向于保护公众的知情权。

　　30、劝酒侵权

　　喜欢喝酒的要注意了，在酒桌上，别人不胜酒力你仍然力劝造成对方人身损害的，你可能需要承担赔偿责任。

　　31、大学生兼职

　　虽然大学生兼职不受劳动法保护，但不能只看劳动法，劳动法只是特别法，没有劳动法我们还有其他的法律可以用。

　　不是劳动关系可以是雇佣关系，用民法通则。

　　不是雇佣关系，可以是合同关系，用合同法。

　　不是合同关系，可以是侵权关系，用侵权责任法。

　　保留好证据就是了。

　　32、诉讼费用和律师费用

　　诉讼费用和律师费用是很多人决定打官司前的第一道坎，如果你手中的证据确实充分，其实大可不必担心。法院收取的诉讼费用由败诉一方承担。而律师费用作为你实现债权的费用，同样可以要求对方承担(在合同中予以约定)。

　　二、刑法

　　33、共同犯罪

　　在刑法中，共同犯罪是扩大刑法打击面的一种规定。被确定为共犯的人与实行者同罪。

　　如甲和乙共谋抢劫，中途甲肚子痛离开，乙单独抢丙成功。此时，甲虽然没有实施抢的行为，但是会和乙一样承担抢劫罪的责任。所以，交朋友一定要靠谱。

　　34、没收财产

　　你每次看电视，看到xx犯罪嫌疑人被判，没收全部财产的时候，你觉得你懂它的意思吗?

　　这里的没收，是没收的合法财产，而犯罪所得的财产在判刑之前，已经全部予以收缴。

　　如罪贩张三经营房地产合法所得100万元，非法经营所得10万元。这里10万在判刑之前就会收缴，100万合法所得，在执行刑罚时罚没。

　　35、剥夺政治权利终身

　　在法官义正词严的念出来的时候听起来貌似很严厉，其实，你懂的。

　　36、死缓

　　很多人不理解死缓是什么，说xxx被判死缓。实际上，死缓不是刑罚，而是死刑的执行方式。对死缓正确的理解是：XXX被判死刑，但是缓期执行。

　　37、醉酒人的刑事责任

　　醉酒分生理性醉酒与病理性醉酒，生理性醉酒需要承担刑事责任。病理性醉酒被定型为精神疾病，无需承担刑事责任。但是在故意引发病理性醉酒而实施犯罪的情况下，需要承担刑事责任。

　　38、以危险方法危害公共安全罪

　　很多作死的人在公交车上袭击正在开车的公交车司机，这是构成以危险方法危害公共安罪的行为。而且，该罪是行为犯。即你袭击司机即构成，不需要任何损害结果。出现损害结果，法定刑直接升格至十年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑。

　　39、转化型抢劫

　　小偷入室盗窃被发现，女主人尖叫，小偷就用刀在女的手上划了两刀，被抓。入室盗窃除非数额巨大，不过三年以下有期徒刑、拘役或管制。因为这两刀，变成了入户抢劫，十年以上有期徒刑无期徒刑或死刑。你说你都走上这条路了，花点时间翻翻刑法又不会死，但是不翻一翻你真的会死。

　　40、高利转贷罪

　　这两年很多人放水，有些人甚至从银行借钱出来放给其他人。如果你获利颇丰，可能被以此罪查水表。

　　41、不作为的故意杀人罪

　　这个要说到那个著名的问题了：女朋友问，我和你妈同时掉水里，你先救谁?

　　你如果懂点刑法，必须先救你妈。在法律上，你对父母有赡养扶助义务，当父母处于危险境地时，你具有法定的救助义务。如果可以救助而不救助造成死亡结果的，构成不作为的故意杀人罪。而女朋友，仅仅是道德义务，不救不违法。

　　当然如果领了结婚证，就另当别论了。两个都要救。所以各位妹子，你们领了证再来问这个问题才有意义。

　　同理，当自己的小孩与其他小孩同时落水，应当先救自己的小孩。

　　42、关于熊孩子的父母

　　曾在网上看到一个帖子，说一个熊孩子毁了他表姐2w多元的耳机。细节我忘了，但是假设在这类案件中，熊孩子父母在场，也明知财物价值巨大，但在熊孩子犯熊时父母不制止而造成财物损失巨大的，熊孩子的父母构成不作为的犯罪(包括其他类型的犯罪)。