律师说| 离婚诉讼办案札记

　　作为侧重于民商法方向的律师，直接或间接办理过的离婚诉讼案件也不胜枚举。世界之大，无奇不有。男人和女人在一起后真的很神奇，不同的性格、不同的习惯之间的相互碰撞，能够把婚姻演绎成各种不同的版本。有的家庭美满，生活幸福;有的婚前花式秀恩爱，婚后的生活过得“一地鸡毛”。最终，相似的幸福婚姻却走向了不同的结局。

　　如果将离婚的故事写成小说，那曲折离奇的有，颠沛流离的也有，平淡无奇双方都没错，只是过不下去了的也有，但因涉及当事人的隐私，本文不多赘述。

　　以下直接谈谈离婚过程中的一些“套路”。

　　离婚的形式有两种：

　　一、民政局协议离婚

　　协议离婚，也是法律规定的离婚方式之一。一般来说，男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。在协议离婚中，离婚协议书具有相当重要的地位。对协议离婚来说，“双方自愿”是基本条件，"对子女和财产问题已有适当处理"是必要条件。而离婚协议书中不仅应明确双方自愿离婚的意愿，同时还应明确双方离婚后比较重要的问题，如孩子如何抚养，财产如何分割等。离婚协议书写得好，将为双方日后的平静生活创造良好基础。反之，可能会虽然离婚，但是还有许多遗留问题给双方带来麻烦。

　　二、法院判决离婚

　　夫妻一方坚持不离或虽同意离婚，但对子女抚养或财产分割达不成协议的，只有通过法院诉讼离婚。《婚姻法》第三十二条规定，“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。”

　　判决离婚的条件：夫妻感情确已破裂

　　调解无效是判决离婚的前提条件，夫妻感情确已破裂是法院判决准予离婚的根据。《婚姻法》第32条第2款规定，"人民法院审理离婚案件，应当进行调解;如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。"这一规定说明，男女一方提出离婚后，是否准予离婚，不取决于另一方是否同意离婚，而是法院依据夫妻双方的感情是否确已破裂和调解有无效来决定。可见"感情是否确已破裂、调解无效"是人民法院审理离婚案件确定准离与不准离的原则界限。它有两层含义：一是如果夫妻感情确已破裂，调解无效应准予离婚;二是如果夫妻感情没有破裂或没有完全破裂，即使调解无效也不准离婚。

　　法律规定夫妻感情确已破裂的五种具体情形:

　　1.实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员。2.重婚或有配偶者与他人同居的。即不以夫妻名义，持续、稳定地共同住。3.有赌博、吸毒等恶习屡教不改的。4.因感情不和分居满2年的。所谓分居，是指夫妻人为中断相互之间的共同经济生活、性生活和互相扶助、精神抚慰。4.一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的。

　　认定感情确已破裂的其他方法：

　　确认夫妻感情是否破裂是一个十分复杂的问题，除了上述5种具体情形外，为适应我国社会发展的实际情况，修改后的婚姻法规定了弹性条款，即《婚姻法》第32条第2款，"其他导致夫妻感情破裂的情形。"认定感情确已破裂的其他方法，可以从4个层面来进行分析。一看婚姻基础。一般而言，婚姻基础好，婚后感情容易融洽，即使产生了矛盾，消除矛盾维持婚姻的可能性也大。反之，婚姻基础差，婚后难以建立起真正的感情，出现矛盾，就难以调和。二看婚后感情。在分析婚后感情时，应联系婚姻基础，分析夫妻婚后感情发展变化，判断双方的感情发展方向。三看离婚原因。双方为争取胜诉，常掩饰其离婚的真实动机、扩大事实甚至捏造事实。在分析离婚原因时必须注意查清离婚的真正原因，分清是非、明确责任，正确判断夫妻感情破裂的程度。四看夫妻关系的现状及有无和好可能。在上述四看基础上，进一步透视夫妻关系现状及把握各种有利于夫妻和好的因素，对今后双方关系的发展前途作出预测。

　　上述四个层面是完整的认识结构与整体。如夫妻感情尚未破裂，有和好希望，应加强调解和好工作，即使调解无效，也不准离婚;如夫妻关系确已完全破裂，和好无望，无法调解和好又不能达成离婚协议，应做好不离一方的工作，准予离婚，同时应对子女的有关问题作出妥善安置。

　　如果当事人做好通过诉讼途径离婚的决定，并且试图起诉一次就离婚成功，那么建议：

　　一、事先通过合法途径收集好充分的证据

　　1、关于抚养权。原则上，两岁以下的孩子由女方抚养。民法总则出台后，很多法院改成了8周岁以上征求孩子的意见，最终以孩子意见确定抚养权归属。因此，若是孩子已满8岁，就必须保障和孩子共同生活的时间，培养感情，让孩子从情感上愿意选择我方。

　　2、关于对方(共同)财产线索。需收集对方的银行卡账号(通过转账记录、银行消费刷卡小票、POS机刷卡单等尽量收集)、证券账户、理财账户、住房、车位地址、车辆号牌等，房产证、买卖合同、机动车登记证书等证据材料。在不方便时可以拍照留存，但一定要拍摄清晰，可以看清楚具体信息。

　　3、关于对方不良嗜好、家暴倾向、出轨的证据。以出轨证据为例，对方与小三之间的亲密合照、视频资料是关键，聊天记录是辅证。关于该部分证据是比较难收集的，所以要尽可能保障自己人身安全的情况下进行取证。

　　二、聘请一名律师代理案件

　　此处真不是打广告，事实上当一名专业的律师参与到你们的离婚诉讼中，你会获得法律赋予的无穷力量。律师的价值，永远不能用律师费衡量。每个案件不同，律师会根据不同的情况设计不同的诉讼路径，在法律范围内，最大限度的帮助当事人取得有利的结果。

　　从古至今，各个朝代对于离婚这件事，都有自己的制度。古时离婚主要有出妻、和离、义绝、特定事由的呈诉离婚这四种形式。但这几种形式基本上都是男性特权，几乎没有女性什么事儿。古时妇女，生不出孩子，可休之;不孝顺父母，可休之;与人忌妒，可休之;多嘴多舌，可休之······但现如今，法律明确规定男女平等，婚姻各方都有权提出离婚。一般来说，哪一方提出离婚，对案件的判决结果并没有太大影响。

　　另外，给大家纠正一下一方出轨了就应当净身出户的错误观念。婚姻中的过错行为，对感情是否破裂影响较大，对夫妻共同财产分割的影响并不大。纠正这个观念并非要助长出轨这种过错行为，只是这是一个客观事实，千万不要陷入误区，认为只要一方出轨了，法院就会判决另一方获得全部财产。

　　最后，律师提醒：经营一个家庭需要婚姻各方的共同努力，真诚希望每一个家庭都幸福美满。客观地说，万一婚姻出现危机，也希望当事人能得到专业律师的帮助。