粗看我方貌似违约处于不利地位，律师代理后经过努力，最终反转驳回对方诉求

　　代理词

　　尊敬的审判长、陪审员：

　　河南有道事务所接受本案被告李XX的委托，特指派叶珊律师担任李XX一审的诉讼代理人。现我就本案发表代理意见如下：

　　一、原告主张解除《转让协议》，没有约定和法定事由，不应当得到支持，应予以驳回。

　　根据《合同法》第93条、94条、96条之规定可知，合同的解除，包括约定解除和法定解除。

　　本合同履行过程中，不存在不可抗力致使不能实现合同目的的情况;我方没有违约行为，不存在致使不能实现合同目的的情况;也没有法律法规规定的其他情形。因此，该《转让协议》不符合法定解除的条件和约定解除的条件，原告也没有合法的解除权，不应当被解除。

　　二、我方已经如约履行《转让协议》，没有违约行为;原告无约定或法定事由随意主张解除《转让协议》，应承担违约责任。

　　1、《转让协议》第八条约定，任何一方违约，守约方有权解释该协议。现原告无故主张解除合同，故解释权应归我方所有。究竟什么是“加盟权”，民法上并没有对此下定义。“加盟权”并不属于民法意义上的可以转让的实体权利，也不属于本协议所转让的标的物。“加盟权”是否取得，也并不以是否办理过授权更名手续为判断依据。

　　2、协议上，没有约定必须由我方确保原告获取所谓的“加盟权”，没有约定保证原告完成更名手续是我方的义务，没有约定我方必须在某个具体时间点协助其办理更名手续，而只是约定在原告同意去总部办理相关更名手续时，被告协助原告。

　　即，若原告同意去总部办理更名手续，被告并不能起主导作用，只能起辅助作用。而关于加盟的具体事项，更名手续的具体办理，需要由原告和总部共同协商确定。

　　且如果严格遵照协议约定，无论何时，无论是原告起诉前起诉后，我方只要协助过原告，我方就不存在违约。

　　3、协议第二条清楚地显示，35.2万元转让费，包括郑州市郑州X区XX店装修费、装饰费、所有教案、课程玩教具、宣传用品、书籍和我方已经支付费用的广告、我方已经支付的房租、水电费、物业费等，此外我方不再向原告索取其他任何费用。即转让的标的物，是郑州X区XX店店铺、装修及相关附属物等，并不包括所谓的“加盟权”。在我方将店铺、相关附属物交付给原告后，我方的交付义务便已完成。

　　4、原告在诉状中称协议签订至今，我方仍未协助原告获得某项目授权相关手续的变更，进而认定我方违约，与事实不相符。

　　(1)《转让协议》第10条约定：“因特殊事宜郑州X区XX店与总部签署协议以李XX老师暂时挂名签署，如产生任何纠纷与李XX无任何关系，但实际所属人及执行人为张利娜(此处有原告张利娜的签名和指印)。此时甲乙双方均实际认可。”该条款已经清楚的表明，原告在签署《转让协议》时是知晓并协商一致先以被告的名义和总部签署协议、暂时不办理更名手续的。

　　(2)《转让协议》签订后，我方立马将店铺交给原告经营管理，之后屡次催促原告去办理更名手续，原告均不同意。

　　从常理上讲，不进行更名，对我方没有任何好处，我方没有理由不同意协助原告办理更名手续。试想，在店铺交付原告经营管理之后，若原告经营得当，店铺利润分文不会归我方所有(协议第3条约定，我方同意自签订协议后XX店所发生的所有收支归原告，与我方无关，POS机的收款人已经在店铺交付后及时变更为原告);然而若原告经营不善，店铺对外形成负债，极有可能使我方卷入诉累之中，给我方造成不必要的困扰(虽然合同第九条约定自2016年9月27日后所产生的纠纷和相关事宜与被告无关，但对外该店铺的负责人还是李XX)。因此，从根本上，我方是希望可以尽快办理更名手续的。

　　原告的诉称，不仅与事实不符、与协议不符，也有悖常理。

　　5、原告在诉状中称，郑州X区又有新的郑州某项目潜能开发中心加盟店开业，是我方未按照协议约定将郑州X区加盟权转让给原告，是我方违约，理由不成立。

　　首先，从事实角度讲，我方在和原告签订《转让协议》之后，并未基于同一转让物再与任何第三方签订过任何协议。我方没有违约行为。

　　其次，谁主张谁举证，原告应当对其说法拿出切实有效的证据予以证明。

　　再次，原被告之间的《转让协议》上，并未约定郑州X区只能有唯一一家某项目加盟店。所以，即使在郑州X区开了五家、十家、一百家加盟店，我方也不构成违约。

　　综上，我方已经如约履行协议，没有违约行为不应当支付违约金。现原告无故主张解除协议，原告的行为构成违约，我方要求继续履行合同，并保留追究原告违约责任(比如要求赔偿损失等)的合法权利。

　　三、原告主张要求我方赔偿违约金10.56万元，没有任何依据，请贵院驳回该诉求。

　　首先，我方不存在违约行为，原告随意要求解除协议，是原告违约。理由如上所述。

　　其次，根据合同法第114条之规定，守约方要求违约方支付违约金，应当依约主张。而转让协议上并没有约定守约方可以向违约方主张违约金(协议第八条约定：“任何一方违反本协议，即视为违约，对方有权解释该协议，并有违约方补偿给对方造成的损失。”)因此，原告主张按照转让费总金额的30%支付违约金，没有约定依据和法定依据，不应当得到支持，应予以驳回。

　　第三，根据不告不理原则，原告的诉求是解除协议、返还转让费、赔偿违约金、诉讼费用承担四项，即法庭予以审理的内容仅限于该四项诉求。超出该范围的诉求，比如原告若再增加或者变更要求被告赔偿损失等诉求，因赔偿损失与违约金是两个法律概念，在本案中并未得到主张，故均不应当予以处理，应由原告在提交具体损失的证据的情况下另行起诉。

　　四、原告诉求要求返还转让费，数额为35.2万元，是极其不合理的，不应得到支持。

　　1、《转让协议》第二条约定，转让费35.2万元包括郑州市郑州X区XX店装修费、装饰费、所有教案、课程玩教具、宣传用品、书籍和我方已经支付费用的广告、我方已经支付的房租、水电费、物业费等。

　　第四条约定，原告同意维护好XX店现有会员。双方清点已付费但未完成课程的会员名单及课程进度，原告依据名单维护现有会员。未在名单中的人员，原告不负有维护责任和义务，由被告处理善后。

　　该条款清楚地表明，协议签订时，转让费指店铺及店铺装修、教具等，同时充分到考虑现有会员已缴费但未完成课程的部分也是经营成本，因此我方适当减少了转让费的金额，减少之后为35.2万元。

　　2、原告自2016年9月27日接手店铺至今，已经经营使用近14个月。现原告无故要求解除合同，应首先支付我方店铺使用费，并赔偿我方可得利益损失。

　　3、我方在转让协议签订后，便将盈利中的店铺交付给了原告。而原告因能力不足，不善经营管理，导致亏损、会员大量流失。在早教行业中，开发、留住会员是店铺得以存续、盈利的无形资产，我方在交付店铺给原告时的会员都流失殆尽，原告再将店铺返还给我方，我方再想改善经营状况，也许消耗大量的人力、物力，也是于事无补。因此，原告主张我方全额返还转让费，实际上是将其经营不善的不利后果转嫁给我方，是对被告合法权益的极大侵害。

　　综上，我方认为原告的诉求于法与事实不符，应驳回原告的诉求。

　　代理人：河南有道律师事务所律师叶珊

　　2017/11/6