无民事行为能力人的离婚问题

(一)、是否准予离婚仍应以感情是否破裂为标准

1、感情是否确已破裂可参照对精神病人的规定。

司法解释将一方在夫妻共同生活期间患精神病，久治不愈视为夫妻感情确已破裂的情形之一。经过多年的施行表明，这样的制度设计既保护了无民事行为能力人的配偶离婚自由的权利，又在一定程度上维护了婚姻关系的稳定，较好地平衡了双方的利益。虽然这项规定只适用于无民事行为能力人中的精神病人，但笔者认为对于其他成年的无民事行为能力人，无疑有着重要的借鉴意义，对于一方属于植物人、脑萎缩、脑瘫患者，久治不愈的，也应视为感情确已破裂。

2、充分考虑无民事行为能力人婚姻的特殊性。

审理无民事行为能力人起诉离婚的案件，要审查配偶对无民事行为能力人是否存在虐待、遗弃以及非为无民事行为能力人的利益处分其财产等行为。同时，应当查明丧失行为能力前，双方的感情基础及状况，如是否曾提起过离婚诉讼，是否处于分居状态等等，此外，还应当考虑无民事行为能力人恢复行为能力的可能性，如短期内恢复行为能力的可能性较大，则不宜由他人代为起诉离婚。

3、准予感情确已破裂的无民事行为能力原告离婚，符合婚姻法及我国人民法院处理离婚纠纷的一贯原则。

感情确已破裂是我国一贯坚持的准予离婚的原则，我国 法律 规定的夫妻感情破裂并不是指双方当事人的真实感受，而是一种推定，如婚姻法规定一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚，一方失踪与夫妻双方主观上感情是否破裂并无必然联系。司法解释确立的十四种视为夫妻感情确已破裂的情形中，也有数种是以客观表现来推定的，而非婚姻当事人真实感受到的。由此可见，我国婚姻法确立的感情破裂原则是一种客观标准，并不等同于婚姻当事人的真实感受。法院推定准予久治不愈的无民事行为能力人夫妻感情确已破裂，进而准予离婚，符合人民法院处理离婚纠纷一贯的基本原则。

(二)、一般无须经过特别程序

1、利害关系人未申请则无需启动特别程序确认民事行为能力

我国现有法律没有明文规定认定成年人为无民事行为能力人，必须要经人民法院宣告，有观点主张在涉及到无民事行为能力人的离婚诉讼中，为保护无民事行为能力人的合法权益、保障相对人的交易安全、促进对监护人监护职责的履行等，应当首先经过宣告无民事行为能力人的特别程序才能进行离婚之诉。持相反观点的人认为，在有明确的诊断或鉴定证明当事人无民事行为能力，其法定代理人已代为参加诉讼，对方当事人对无民事行为能力人的事实又没有异议的情况下，无需根据特别程序宣告，法庭可以在诉讼中直接予以确认。民诉法的解释规定在诉讼中，当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病，要求宣告该当事人无民事行为能力的，应由利害关系人向人民法院提出申请，由受诉人民法院按照特别程序立案审理，原诉讼中止。所采取的是有条件启动特别程序的折中做法，简化了诉讼程序，同时也为持有异议的利害关系人规定了救济的途径。这一规定虽是针对精神病人的，其原理应普遍适用于无民事行为能力人作为当事人的案件，因此只有当事人的利害关系人向人民法院提出申请时，才需按照特别程序作出宣告。

2、对诉讼代理人的身份无异议则无需启动特别程序变更监护人。

山东高院纪要规定，需要根据特别程序变更无民事行为能力人的监护人，由变更后的监护人代理无民事行为能力人提起离婚诉讼，这一规定具有一定的代表性，但也存在明显的缺陷，特别是在判决不准离婚的情况下，双方势必会就是否需要再次变更监护人引发新的争议。为减少当事人的讼累，建议通过对民事诉讼法的修改，规定在无民事行为能力人离婚案件中，直接排除配偶的法定代理人资格，由其他顺序在前的具有监护资格的人作为法定代理人，在对担任法定代理人没有争议时，无需根据特别程序变更监护人。考虑到我国以夫妻共同财产制为原则，这时的诉讼代理人可不具有监护人的身份，不行使代理其进行诉讼以外的其他监护职责。如判决不准离婚，仍由其配偶监护，如判决准予离婚，则在离婚判决中直接认定法定代理人的监护人身份。只有对担任法定代理人有争议，又不服所在单位或者居民委员会、村民委员会的指定，提起诉讼时，才另行启动特别程序解决。当然，这并不排斥在配偶不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益时，依有关人员或者有关单位的申请，根据特别程序变更无民事行为能力人的监护人，由变更后的监护人代理无民事行为能力人提起离婚诉讼。