没有签订劳动合同，如何进行事实劳动关系认定

　　案情简介

　　王某在20xx年至20xx年x月期间在xx环卫局任清洁工，先后在xx路从事道路保洁工作，月工资为最低工资，并随最低工资的调整而调整，由xx环卫局按月发放，双方签订劳动合同。20xx年x月x日，xx环卫局将辖区内的道路保洁工作整体发包给xx公司，王某等清洁工到xx公司工作，仍从事原来的道路保洁工作，工资不变，由xx公司发放。

　　王某在20xx年x月工作过程中发生交通事故，xx公司曾与王某签订合同，合同名称为劳务合同，王某称该合同内容不是本人所写，当时签字时为空白合同。王某要求xx公司承担工伤赔偿责任，王某申请事实劳动关系认定，xx仲裁委认为不存在劳动关系，法院判决不存在劳动关系，现已上诉至中院。

　　案件讨论问题

　　问题一、认定劳动关系的法定条件?

　　在为数众多的劳动争议案件中，劳动关系的认定往往成为案件争议焦点，那么，认定劳动关系需要哪些条件?

　　《关于确定劳动关系有关事项的通知》用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形劳动关系成立：(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供是用人单位业务的组成部分。劳动关系的认定主要看劳动者是否提供劳动，双方是否形成劳动力的支配与被支配关系，亦即是否具备劳动关系的从属性，包括人格上、经济上和组织上三方面。据此，由于劳动关系本身的特殊性和复杂性，在没有订立书面劳动合同的情况下，可从以下方面判断双方是否存在劳动关系：劳动者是否接受用人单位的管理、指挥与监督;用人单位是否定期向劳动者发放工资，劳动者能否提供用人单位支付工资的记录，劳动者是否在经济上依赖用人单位;劳动者是否被纳入用人单位的生产组织体系从事劳动，与其他劳动者存在分工合作，而不是从事独立的业务或经营活动;劳动者是否自身完成劳务;劳动工具、原材料是否由用人单位提供;劳动者是否在用人单位指定的工作时间、场所工作，并受用人单位决定或受其控制;劳动者提供的劳务是否具有连续性;劳动者的工作性质是否日常等等。1、人格上从属性：劳动者应当通过应聘等而向用人单位交付劳动力。2、经济上的从属性：劳动者是否通过劳动本身而获得收入。3、组织上的从属性：劳动者是否被纳入用人单位的生产组织体系从事劳动，与其他劳动者存在分工合作，而不是从事独立的业务或经营活动;劳动者是否自身完成劳务;劳动工具、原材料是否由用人单位提供;劳动者是否在用人单位指定的工作时间、场所工作，并受用人单位决定或受其控制。

　　问题二、认定劳动关系的证据材料及举证责任分配?

　　用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：

　　1、工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;

　　2、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;

　　3、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;

　　4、考勤记录;

　　5、其他劳动者的证言等。

　　其中，1.3.4项的有关凭证由用人单位负举证责任。

　　问题三、本案中劳务合同的效力，是否需要单独提起撤销权之诉，如提起是否为仲裁前置?

　　本案件中，王某仅对空白合同进行签字，并未就合同主要条款与用人单位达成一致意见。劳动合同应当具备以下条款：(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(三)劳动合同期限;(四)工作内容和工作地点;(五)工作时间和休息休假;(六)劳动报酬;(七)社会保险;(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护。相应的，劳务合同也需要当事双方就合同的主要条款达成一致意见，xx公司提供的劳务合同，鉴定合同时，仅让王某签名，主要条款均是该公司自行书写，不能证明双方已就合同条款达成一致，故本案中劳务合同不成立。

　　不符合劳务合同成立的条件，该合同不成立，就更不存在生效的问题，不属于可撤销的民事法律行为，不需要提起撤销之诉。但是，如果就劳务合同提起撤销权之诉，仲裁为前置程序。《中华人民共和国劳动法》第七十九条及《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院才予以受理。

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