离婚常见法律问题

离婚常见法律问题

中国老百姓，虽然保留了很多的传统的婚姻观，但由于社会环境的变更，伴随人们自我意识的提高，现在的人们总是很轻易地选择结束一段婚姻，来“彻底”解决夫妻之间的矛盾。执业以来，始终认为律师一直都是离婚率居高不下的见证人之一，有时候几乎可以完整地见证一桩婚姻解体的一大半过程。

要说这社会进步，人们获取知识或资讯的渠道越来越广，方式越来越便捷，我们的普法工作也做得比较不错了。但有时不太明白，为什么实践中还有那么多人问，是不是谁先提出离婚，就要赔偿对方?再有很多人，谈了半天离婚问题，结果发现他们根本没领结婚证。不存在婚姻关系，试问如何保障和争取自身的合法权益?还有部分人士，尤其是女性，婚后没有生活来源，男方的财产或收入其又完全不知情，或者他们的财产全在其父母名下或由父母掌管，于是，她们碰到离婚或是“被离婚”就只能抱怨这个社会不公平，这个法律制定也不公平，为什么离婚我什么都分不到?……

我想，我们不能要求每个人在碰到上述问题的时候，有一个很明确的认识。但最起码，涉及婚姻相关的最基本的常识和维权意识还是应当知道的。离婚案件层出不穷的原因，我没办法一一分析，仅就当事人普遍困惑的问题及解决方案，作一些小小的总结，以供需要的人们参考。

个人认为，一桩离婚案件无外乎以下三个方面的问题等解决：1、该不该离，是协议离婚还是诉讼离婚，诉讼中什么情况下法院能判离?;2、在离婚的前提下，财产如何分割?什么情况下可以索赔?3、如何解决孩子的抚养权、抚养费问题。

一、该不该离的问题

我从来不认为它是一个法律问题。作为律师，当我面对当事人提出这个问题的时候，我会奉劝一句：该不该离，想清楚了再来，这不是律师能帮你决定的。(当然，如果仅想事先咨询一下以防患未然，那倒也无妨。)

二、协议离婚及协议离婚中的一些常见问题

很多朋友认为，既然是协议离婚，那只要双方协商一致了，就算解除了，日后就不会再牵扯出什么问题。可事实上并非如此，较之诉讼离婚，协议离婚会更经济和便捷，但也有它很多的不足之处：

1、离婚协议的效力问题

1.1认识问题：部分人误以为签了离婚协议，就意味着协议的内容产生了法律约束力。而事实上，必须是双方持离婚协议共同到民政局办理离婚登记手续，该离婚协议才具有法律效力。

1.2 违反法律规定的离婚协议无效;

条款的约定很重要，并非白字黑字写清楚了就一定稳妥。有些违反法律规定的协议内容无效，譬如：约定不得再婚，不得再育，限定再育后孩子的继承权问题等。

1.3 离婚协议经民政部门备案，具有法律效力，但要注意的是：它并不具有法律强制执行力。

2、签订的离婚协议能否反悔

2.1 未办理离婚登记，离婚协议不具有法律效力，亦不存在反悔之问题。(但它在离婚诉讼中，可以作证据使用。)

2.2 办理离婚登记后，何种情况下可以反悔：

2.2.1 一方在离婚分割财产时采取了欺诈、胁迫等不正当手段的，另一方可以诉请重新分割财产;

2.2.2 离婚后，一方发现另一方有隐藏、未分割的婚内财产，或发现有离婚协议书中未涉及到的婚内财产，可诉请对新发现的这部分婚内财产进行重新分割。(注意：必须在协议离婚后一年内向人民法院起诉。)

三、诉讼离婚中的一些常识性问题

拟解除婚姻关系的双方，如果协商不成，只能通过司法程序，也就是向法院诉讼离婚。

1、准备诉讼之前，作为离婚诉讼中的原告方，需要准备证明夫妻感情破裂、夫妻共同财产的存在及数额、孩子抚养权及抚养费的支付等相关证据，并向有管辖权的法院提交诉状。

2、诉讼离婚，什么样的情况下能判离?

法律条文的规定很明确，但一般人理解起来还是比较费劲，而且很多情况下你也没法证明，况且它还涉及到一个认识问题。我就自己在离婚案件的咨询中最常见的问题，稍作分析：

2.1 分居满两年，是否自动离婚?

离婚，从来不存在自动一说，必须要夫妻双方协商一致并共同去民政局办理，或者向法院起诉离婚。

2.2 结婚摆酒，没领证，并有了小孩子，怎么离婚?

1994年2月1日之后同居没领结婚证的，不属于事实婚姻。可以解除同居关系，并就孩子的抚养权和抚养费的问题作出约定，或者经法院判决。

3、什么样的情况一定判离?

除了婚姻法规定的法定情形以外，其他的情形，需要根据实际情况，综合认定。

附：婚姻法第三十二条之规定，应准予离婚的情形：

(一)重婚或有配偶者与他人同居的;

(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;

(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;

(四)因感情不和分居满二年的;

(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。

4、关于离婚赔偿问题。

古时候有“七出三不去”的说法，男子在一定的条件下不可以“休妻”。当然，那时也没有“休夫”的说法，更不会有“离婚”这样的词语。而今，停妻再娶或男、女单(双)方要求离婚，都已很普遍，但谁先提出离婚，并不代表就需要赔偿对方。涉及到赔偿的只有几种情形：

(1)重婚行为;

(2)有配偶者与他人同居;

(3)实施家庭暴力的行为;

(4)虐待、遗弃家庭成员的行为。

实践中，很多女性或部分男性，在对方要求离婚的时候，会认为自己是付出比较多的一方，要求对方赔偿，名目有青春损失费、精神损失费等等，这都没有法律依据，法院不会支持。但如果对方自愿，可以给予其一定的经济补偿。

5、财产分割

夫妻离婚时对夫妻关系存续期间的夫妻共同财产进行认定和处理。关键问题在于夫妻共同财产的认定及如何分割。根据婚姻法之规定，共同财产包括：

(一)工资、奖金;

(二)生产、经营的收益;

(三)知识产权的收益;

(四)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外;

(五)其他应当归共同所有的财产。

另外，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：

(一)一方的婚前财产;

(二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;

(三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;

(四)一方专用的生活用品;

(五)其他应当归一方的财产。

根据现行的婚姻法之规定，夫妻双方婚前的财产，为其个人财产，不存在转化，但如果双方对此另有约定的，可从其约定。夫妻共同财产分割原则：

1、有约定的，遵从双方的约定，包括婚前财产约定和婚后财产约定。

2、原则上平均分配，即一般没有财产特别约定时，夫妻共同财产各占50%;

3、兼顾弱者和妇女权益，弱者是指以下情形：如，离婚后生活有困难;一方身体患有疾病;离婚是由于一方有第三者介入，因该方有过错，相对而言，对方就属弱者;离婚是由于男方的暴力行为所致，女方即为弱者。存在弱者情形时，则在分割财产时，以平均分配为基础适当向弱者倾斜;

4、离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务时，该方可以少分或不分。

另，对于婚前一方已实际按揭的房地产，而婚后共同支付供楼款的房地产分割，原则上应以离婚时的房地产评估价作为分割基数，计算共同供楼款占整个楼款本息的比例，按此比例乘以房地产评估价所得的数据即为夫妻共同财产权益，该部分权益应作为离婚时的夫妻共同财产予以分割，按揭名义人应在将该权益50%的对价支付给对方后才享有该房地产的全部产权。

离婚后，若一方发现另一方有隐藏、转移、毁损原夫妻共同财产行为时，可以在发现之日起一年内向法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。

6、抚养权与抚养费的问题。

婚姻法第三十六条和三十七条有原则性的规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。

6.1 抚养权问题

6.1.1 两周岁以下的子女一般随女方生活。如双方协议两周岁以下子女随男方生活，并对子女健康成长无不利影响的，可予准许。

6.1.2 两周岁以上的子女抚养权问题

(1)优先考虑女方有抚养权的情形：

a.女方已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的;

b.子女随女方生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的;

c.女方无其他子女，而男方有其他子女的;

d.子女随女方生活，对子女成长有利，而男方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的;

e.父方与母方抚养子女的条件基本相同，但子女单独随外祖父母共同生活多年，且外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾外孙子女的，可作为子女随女方生活的优先条件予以考虑;

f.男女双方的抚养条件，如工作稳定程度、收入情况差距不大的前提下，如果男方对于夫妻感情破裂有过错，如家庭暴力、婚外情等;

g.男方有赌博、汹酒等恶习等等;男方收入较低又没有固定住所或长期在外不回家，不能尽抚养义务的。

(2)优先考虑男方有抚养权的情形(优先考虑男方有抚养权的情形参考上条，男女互换。)

(3)十周岁以上的孩子抚养权问题，除上述情形外，应考虑子女的意见。

6.1.3 轮流抚养

在有利于保护子女利益的前提下，双方协议轮流抚养子女的，可予准许。

6.1.4 抚养权的变更

《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第15条规定：离婚后，一方要求变更子女抚养关系的，或者子女要求增加抚育费的，应另行起诉;

6.2 抚养费支付标准及支付方式的问题。

6.2.1 抚养费的标准一般按月工资收入的20%-30%比例给付;

有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。

无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。

有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。

6.2.2 抚养费的支付方式和抚养费的范围

抚养费的支付方式一般是按月支付，按月打入孩子抚养费的专用账户或在探视孩子时支付，实践中，很多当事人都要求对方一次性支付抚养费，因为这样一来省去要钱的麻烦，二来可以折抵给付对方房款。但是，是否采用一次性的支付方式，法院要看对方的实际支付能力，以及对方当事人的态度。不直接抚养子女的一方不同意一次性支付的，法院不会判令其一次性支付。

一般情况下，父母抚养子女的义务截止到子女十八周岁。超出十八周岁，父母没有法定抚养义务，包括子女上大学期间的抚养费。

6.3 抚养费的变更

《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第18条规定：子女要求增加抚育费有下列情形之一，父或母有给付能力的，应予支持：

(1)原定抚育费数额不足以维持当地实际生活水平的;

(2)因子女患病、上学，实际需要已超过原定数额的;

(3)有其他正当理由应当增加的。如，原来的抚养费标准过低等。