律师办案手记：不是每个案件都适合“死磕”

　　律师办案手记：不是每个案件都适合“死磕”

　　回想自己执业以来办理的一些案件，调解结案的占很大部分。律师是要以当事人的利益为第一，我们要有死磕的工作精神，但在一些案件当中，我们除了死磕精神之外，还应该更有宽容的心态，用软的方式去化解矛盾和对立双方的利益冲突。

　　案件的初步判断

　　这是一个劳动者提出确认劳动关系进而想认定工伤的案件。我代理的是公司这方，我介入的时候，案件仲裁结果已经确定为劳动关系。这样的情况下，我跟当事人讲，这种案子只以一个报警记录就认定是劳动关系有些牵强，但是在民事证据中，自认是第一证明力的，不需要证据证明，仲裁基本上是按庭上所述来裁判，所以仲裁阶段基本定性的话，根据江苏这边劳动案件的裁判指导思想来看，推翻仲裁裁判的可能性不是很大，但是走到这个阶段了，不服可以一审、二审，劳动关系确定工伤认定后可以走行政诉讼等。但我从一开始介入这个案件我就是希望双方能在一审和解掉。

　　案件的初步事实

　　公司雇佣的一位临时工，第一天来干活，晚上加班到12点多抬东西的时候自己不慎砸到脚，经医院检查认定为“右踇指末节趾骨骨折”。双方就赔偿问题达不成统一意见后，临时工通过仲裁申请认定劳动关系，进而想申请工伤鉴定。

　　本案的争议焦点

　　是构成劳务关系还是劳动关系?这个伤情若认定劳务关系，按人身损害的鉴定标准，王某的伤不一定能构成伤残等级，公司只需要承担医疗费、误工费等。若是认定为劳动关系，因为工伤的认定标准比人身损害的要低，可能评得上十级。根据王某的年龄来考虑，若最终评上工伤十级，单位这边大概要赔偿七万多。主要是在仲裁法庭已经认定了劳动关系的情况下，王某那边肯定是有底气了，没那么好调的。王某受伤的时候，刚开始公司这边愿意赔偿五六千，王某却要二万多，所以要调解的话这个金额差距是挺大的。在仲裁确认劳动关系后，若一审继续维持仲裁裁决，到二审我方若再想调解，基本上劳动者这方也是不会再愿意了，因为双方都付出更多的时间和金钱成本了。虽然从情理上来说，公司是值得同情，但要主张雇佣劳务关系要有证据，法官不一定能支持。公司这边的唯一优势是从诉讼程序上努力到最后，这也是我们跟劳动者谈判的筹码。

　　律师应该帮助法官审理案件

　　这种劳动纠纷案件，法官也是很希望调解结案的，我们作为律师应该辅助法官达成这个目的，向当事人分析案件走向的利弊，由他们来取舍是否调解。同时要向法官说明我们调解的底线是多少?刚开始单位这边给出的调解金额最多是不超过一万元，我知道这和劳动者那边还是有差距的。我跟法官说：“单位这边是一万的底线，但我会把利弊分析给单位，我来做工作，最多一万五的上线达成和解，但不能把我方的底线透露给对方，争取让法人出庭，这样有利于调解顺利达成”。法官看我这样的态度很是开心，说话也特别亲切，她说会探探对方的意向，对方代理律师以前有几个案子在她手上过，还是挺好说话的类型。我听到法官这样说，我突然有种很好的预感，同时我也感觉到法官的裁判口径，若不能调解，十有八九一审还是会继续支持认定劳动关系，所以调解从长远来看是有利于公司的，对方也是有调解的倾向的，经过了前期双方谈判的僵化，经过了仲裁程序，双方都已经有些疲惫，一审是双方相互做出让步达成调解的最佳阶段。

　　全面准备庭审

　　大数据时代，已经不能仅凭经验，大数据检索是必需的工作，特别是劳动案件地方审判倾向更关键。我查找了江苏省特别是苏州范围的确认劳动关系的案件，心里更加清楚，本案若不调解，法官判决支持确认劳动关系的可能性是十有八九的。尽管我希望案件调解，但是作为诉讼律师，一定要做好庭审的准备，把案件的事实细节都要问清楚，不能到了庭上一问三不知，我们应该知道案件的关键事实，因为你不知道你的对方是否如你这样，秉持一样的态度，调解很多时候不是一厢情愿能达成的。我快速调取公安处警记录提交法庭;制作一个案件大事件问题清单给公司负责人，让他回答确认所有问题;同时申请公司员工作为证人出庭。不管哪种作战方式，我都要先准备好。

　　预感很好调解如愿

　　九点一刻开庭，我七点钟就出家门，八点半就到法院了，一路开车一个多小时，我心情特别轻松，预感调解能成功，边开车还有心情欣赏沿途的美景。我之所以去早点就是为了有时间跟单位法人能近距离沟通下，进一步给其做工作，分析利弊，向其阐明司法裁判的倾向，加深其调解的意愿。因为庭前我跟法官沟通过，我和法官心里都清楚，案子怎么调。律师的工作做好是基础，法官临门一脚是关键，最后经过法官跟双方的几轮交谈，顺利达成和解方案，我方撤诉，并当场支付完毕。

　　律师后语：

　　对于这种用工不稳定的企业，养正式员工其没有这个需要和承受力，劳务外包成本也很高，买雇员集体保险又觉得划不来，雇用临时工若是发生这种伤情，其风险成本是很高的，其实就算不按照工伤来处理，要是伤势严重，按人身损害也是挺高的赔偿。出现问题，解决的黄金时间应该在事情刚发生的时候，但是人往往由于不能站在对方的立场着想，双方都抱着出不了这口气的心态，而使矛盾一步一步升级，最后各方都要付出更多的时间和金钱代价。我们作为律师，在代表自己当事人利益的时候，也要考虑对手和法官。我们要让当事人正确的出气，撒气，进行劝导，不要只为了出口气，不能只死磕自己的利益，固守自己的观念，要有舍才有得，人以和为贵。有时候你认为是在惩罚别人，其实是在惩罚你自己，最终两败俱伤，可能损失更多的也是自己!