《民法典》学习札记——债的终止

一、债的终止的原因

合同之外的债：侵权之债，无因管理之债，不当得利之债，单方允诺之债，缔约过失之债以及其他的法定之债，终止原因5+1，清偿、抵消、提存、免除、混同+法律规定或当时约定的其他情形。

合同之债：终止原因6+1，多了个“合同解除”。

二、清偿

区分金钱之债和非金钱之债。

非金钱之债包括劳务之债与财物之债，如果不清偿的仍然可以要求继续履行，但有例外：客观履行不能、标的不适合强制履行和费用过高的、债权人在合理期限内没有请求的。

三、抵充

同一对债权债务人之间有多项债务（方向相同）往来，如果负担的数项债务种类相同，债务人的给付不足以偿还全部债务的，有约定从约定没有约定由债务人来指定，如果既没有约定，债务人也没有指定的，则有以下抵充推定:以有利于债权人为原则。优先清偿已经到期的，如果都到期就偿还没有担保或轻担保的，那都没有担保和担保都相同，优先偿还债务人负担较重的（比如违约金更高的），这时例外对债务人也利。如果负担一样，按照债务履行的先后顺序（比如有一个三年前就到期了，有一个三天前就到期了，那应该是三年前到期的。）如果同时到期，那就最后按比例。

清偿的顺序：推定偿还债权的有关费用，接下来偿还利息，最后偿还本金。

一、抵销

同一对债权债务人之间有多项债权债务（方向相反）往来，可以协议抵销或单方抵销。

协议抵销：货币之债、财物之债与劳务之债，无需种类一致，双方当事人只要协商一致都可以抵销。

单方（法定）抵销：只要符合单方抵销的条件，通知对方即可，并不需要对方同意。但有严格的限制条件：第一、互负债务，我欠你的是双方当事人之间，不可能第三方出现。第二、种类品质相同。也就是说货币财物劳务这三个债之间彼此是不可能单方抵销的，劳务与劳务是不可以抵销的（劳务与劳务只是种类相同，但品质肯定不同）。第三、对方的债务要到期。（即，抵销权人的债权先到期）。先到期的债权人可以放弃自己的期限利益。第四、通知对方。

五、提存：债务人找到公证处签订一个提存协议（有偿服务），然后把标的物交给公证处，债务人和债权人之间的债务就消灭了。提存物的所有权就归债权人，将来产生孳息也归债权人，但是提存的费用由债权人承担。提存的法律关系，是发生在提存人债务人与提存机构之间，那么这样的提成机构的权利就是收费，义务就是妥善保管提存物。但如果保管机构有故意重大过失，有过失，提存机构公证处导致提存毁灭的，提存损失的就要赔偿。如果提存机构没有过失，纯属天灾 人祸，天灾、意外事件、不可抗力，导致提存物毁损灭失的，这个风险只有债权人承担。所以提存之后这一切都和债务人没关系了。

提取提存的权利，存续期间5年，5年里如果不去提取提存物，就归国家了。有两个例外：第一、如果是债权人没有履行自己的债务，不能归国家。第二、债权人弃权，相当于免除债务一样，应该归债务人所有而非国家。

六、免除：以单方行为为原则，以债务人的合理期限内拒绝为例外。

七、混同：债权债务归于一人，比如：兼并、自然人继承、债权转让与债务承担。

八、解除：

（一）合同解除总论

发生在在合同成立之后，完全履行之前。分为协议解除、单方解除。单方解除又分为约定解除（事前约定解除事由）、法定解除。法定解除包括5种情况：1、根本违约。2、不定期继续性合同的随时解除。3、某些合同的任意解除权。4、情势变更。5、合同僵局。

（二）根本违约

判断标准：违约严重到导致双方或一方的合同目的不能实现。

根本违约体现的具体情形（结果必须是导致合同目的不能实现）：1、不可抗力（解除，且无需赔偿）。2、预期违约。3、迟延履行，一般的迟延履行需要给对方一个宽限期，宽限期届满还不能履行的才能解除合同。4、其他根本违约行为。5、法律规定其他情形。

证明方法：首先适用典型合同具体规定，而后再适用一般规定。

（一）以持续债务履行为内容的不定期合同。

对于这类合同，双方当事人享有随时解除权（当然需合理事前通知）。只要通知即解除，双方当事人之间彼此之间并不发生任何赔偿责任。其中有5种特殊的情形（包括不限于）：不定期的租赁合同、不定期的保管合同、不定期的物业服务合同、不定期的合伙合同、不定期的肖像权许可使用合同。

（二）任意解除合同权。

一方（4种合同）或双方（一种合同）享有任意解除权，无需理由，但需赔偿对方损失，包括直接损失和可得利益的损失（无偿的则只赔直接损失）。包括：1、承揽合同中的定作人，2、货运合同中的托运人。3、保管合同中的寄存人。4、物业服务合同的业主方。5、委托合同中的双方当事人。其中，唯有委托合同才是双方均享有任意解除权。

任意解除权也广泛适用于公司法领域，比如：董监高们与公司的关系不是劳动合同，而是委托关系，双方都有任意解除权，当然也有相应赔偿。

（三）情势变更

1、指订立合同的时候是公平的，但是履行合同的时候（订立合同履行合同之间有时间的间隔了），发生了无法预见的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，那么受不利影响的一方就可以要求解除合同，解除合同不是通知对方解除，因为情势变更的判断是一个非常复杂的事情，必须通过起诉的方式，要求人民法院审查是不是符合情势变更，这样再决定是变更还是解除合同。

2、概念区分。（1）情势变更≠显失公平。如果订立合同是重大不公平的话，那就是属于显失公平，可撤销的合同，已经撤销自始无效。（2）情势变更≠不可抗力。不可抗力导致合同目的不能实现可以直接解除合同。（3）情势变更＞＞商业风险。

3、再交涉义务：发生了情势变更之后，受到不利影响的就吃亏的这一方有义务与对方重新协商。再交涉义务就可以大幅度的减少情势变更的私用和法院的裁决数量。但如果在合理期限内协商不成的，受到不利影响的一方，就可请求法院或仲裁机构变更或者解除合同。变更放在解除之前，意味着法院能够变更的就不要解除，不要轻易的去否定一个交易，破坏市场交易的环节。总之对情势变更的适用，法院也持非常谨慎的态度。

（四）违约方解除权

1、原则上，违约方不享有单方解除合同的权利，但是在一些长期性合同，比如说房屋租赁合同履行中，双方可能形成僵局，一概不允许违约方通过起诉的方式来解除合同的话，有时候对双方都不利。在此前提要符合下列条件，违约方起诉解除合同的，法院应当予以支持。2、条件：（1）违约方本身虽然违约了，这是个客观事实，但本身并没有恶意。（2）这种违约方违约，其实对方守约方是有权利解除合同的，但是它又不行使解除权，而不行使解除权本身是明显的违反诚信原则的。（3）如果继续履行合同的话，对违约方显然是不公平的。并且，法院判处解除合同的，违约方仍然要承担该承担违约责任。

3、合同僵局和情势变更一样的并不能直接通知对方当事人解约，而必须通过诉讼或仲裁的方式来进行解约。

（五）解除权的行使

1、行使期限：有约定从约定，没有约定的推定主观标准1年，或经对方催告后的合理期限。

2、行使规则：（1）如果通知对方，只要对方签收就够了。只要送达给对方，对方看不看不影响合同即刻解除，并不需要一定要起诉再确认。（2）非依法解除的，行使解除权的通知并不发生效力，收到通知方确信对方无权解除的可不必回复。（3）如果不通知对方，而直接起诉也是可以的。起诉并不以通知为前置程序。解除权被确认的，效力回溯至起诉状副本或仲裁申请书副本送达对方之日。（4）如果通知解除到达对方，对方不认可的，他应该在接到通知之后在一个相对短的期间内，向人民法院请求确认是否存在解除权。解除权被确认的，效力回溯至通知到达之日。

3、解除的效力：（1）向后发生效力，尚未履行的终止履行。（2）已经履行的根据履行情况、合同性质，可以要求恢复原状，采取补救措施。从法理上来看，继续性合同是不能恢复原状的。非继续性合同，一次性合同一般都是可以恢复原状，但是也得看具体履行情况。（3）有权要求赔偿损失，即，合同解除是可以与要求承担违约责任相提并论的。这个赔偿是缔约过失的赔偿，而是一个违约性质的赔偿。（4）主合同解除之后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应当承担担保责任的，另有约定的除外。

4、合同解除与合同撤销的区别与联系：（1）合同解除显然是以合同已经生效为前提的，而可撤销合同一旦撤销自始无效。（2）合同解除的方式可以是通知对方解除，也可以是诉讼方式，比如，在情势变更或合同僵局的情况下，只能通过诉讼或仲裁，但是其他情况下可以通知就行，也可以通过诉讼或仲裁。但合同撤销如果不能协商则只能通过诉讼或仲裁的方式。（3）合同解除可以溯及既往恢复原状，但是合同撤销是必须恢复原状。（4）合同解除后要求对方承担的是违约责任，而合同一旦撤销，承担的是缔约过失的赔偿责任。（5）合同解除、合同撤销都是合同终止了，不再履行了。（6）存在在欺诈的情况时，可以选择要求对方承担缔约过失责任（以欺诈为由撤销合同）或违约责任（以对方履行不合格构成根本违约为由解除合同）。