关于担任法定代表人的风险及公司人格否认制度的感悟 ------一位老友咨询后的随笔

　　关于担任法定代表人的风险及公司人格否认制度的感悟

　　------一位老友咨询后的随笔

　　前几天有位老友咨询我一个这样的问题：

　　背景：

　　甲持有A公司100%股权;

　　甲与乙合计持有B公司100%，其中甲持有B公司95%股权，乙持有B公司5%股权;

　　甲担任A和B两家公司的法定代表人;

　　问题：

　　A公司有对外债务，B公司是否需要承担偿还责任?

　　想要解答这个问题，需要先了解两家公司之间是否存在担保与被担保关系、债务承担等情况，再排除这些情况后，单就两家公司正常独立经营的情况下，A公司与B公司是相互独立的法律主体，A公司债务与B公司无关。

　　但如果A公司作为一人公司，与其股东甲存在财产混同，那么甲需要对A公司对外债务承担连带责任;进言之，如A、B公司存在人格混同，B公司需要就A公司对外债务承担连带赔偿责任。

　　由此引发的问题

　　1、担任一家公司的法定代表人有什么风险???

　　经常有朋友会问，我一个朋友设立一家公司想让我担任(挂名)公司法定代表人，这个对我有什么影响吗?【鉴于此问题常被问及，今天借此机会我把日常回复的内容整理成文字，供我的咨询者们参考。】

　　根据《民法总则》第六十一条 【依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。】规定，法定代表人是代表法人从事民事活动的负责人，以法人名义从事民事活动，法律后果由法人承受。

　　1.1但不能因此理解成法定代表人的行为都由法人承担。根据《民法总则》第六十二条【 法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。】规定，当法定代表人有过错时，需要对其行为承担民事责任。

　　1.2根据《公司法》第十三条【公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。】规定，只有公司董事长、执行董事、总经理才可以担任公司的法定代表人。根据《公司法》司法解释(二)第八条规定，当公司发生清算时，法定代表人有可能会成为清算组成员。

　　所以以上面的问题为例，甲担任A、B两家公司的法定代表人一定是在两家公司担任高级管理人员。因此，甲必须遵守《公司法》及其司法解释(一)、(二)、(三)、(四)及相关《公司章程》中对公司董事长、执行董事、总经理及清算组成员的相关规定。比如《公司法》第六章，首先明确了不能担任法定代表人的情形;其次明确了高级管理人员的应负有忠实、勤勉尽责的义务，如违反公司法规定给公司造成损失，应该承担民事赔偿责任。此外，根据《公司法》司法解释(二)相关规定，清算组成员如未尽到清算义务，极有可能对公司债权人承担赔偿责任。

　　1.3根据《民法通则》第四十九条规定，如法人有从事非法经营、税务违法、恶意逃避债务、在公司出现解散、被宣告破产等情况时擅自处分财产的等法律禁止的活动时，法定代表人依法会收到行政处罚，涉嫌犯罪的，会依法追究刑事责任。

　　1.4根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》相关规定，在执行案件中，公司如作为被执行人，其法定代表人有义务配合人民法院接受询问、配合提供财产信息等。此外，还有可能被列入被执行人黑名单、限制高消费等。

　　2、人格混同怎么理解?

　　仍以上面的问题为例，我提到当A、B两家公司存在人格混同时，B公司就要对A公司的对外债务承担连带赔偿责任。

　　这里其实为潜在的债权人提供了一个思路，债权人如可以提供相关证据证明公司之间存在人格混同，也为自己实现债权打通了一条路径。

　　那么什么是人格混同呢?

　　简单说，我认为就是公司之间你中有我、我中有你。人格混同主要表现在人员、业务、财务、机构等方面。人员的混同，公司的人员在两家公司间重叠、相互兼任、交叉任职;业务混同，公司开展的业务在两家公司之间来回不定，公司根据业务的需要，随意以其中一家公司开展业务;财务混同，没有独立的财务制度，两家公司账务往来混乱、账目混同、公司收益混同;机构混同，公司共用办公地点经营场所。

　　我国公司法明确规定了法人独立责任和股东有限责任制度，以鼓励更多的民事主体参与公司设立和运营中活跃市场。一旦股东滥用法人独立责任和股东有限责任制度，为确保市场运行机制健康维护债权人合法权益，公司法需要平衡这两者的关系即规定了公司人格混同，否认公司独立法人人格的制度。

　　以上是对老友咨询的简单回复和总结。