去年秋天，一个来自西湖区的家属带着厚厚一叠材料找到我，坐在会客室的沙发上，手里的茶杯一直没放下。他的家人是一家KTV的楼面经理，已经被关了三个月，案件涉及未成年人有偿性行为。家属最关心的，是他能不能争取从犯身份，从而获得更轻的判决。
从犯认定的关键，不是“有没有在场”
很多人觉得，只要自己不是主要策划者，判决时就能自动被认定为从犯。但在司法实践中，并非如此简单。根据《刑法》第27条，从犯是指在共同犯罪中起次要、辅助作用的人。认定的重点在于行为的实质性作用和主观上的参与意图。
就像我接触到的这个案子，楼面经理的确知道有人带未成年人来进行有偿性行为，也确实没有阻止。但他不是招募者，也没分配人员，也没有因此获利。从辩护角度，这些都是努力争取从犯认定的重要基础。关键是，要让承办检察官看到，他在整个犯罪链条里的地位是“可替代的”，并非不可或缺的。
不过，这只是第一步。很多情况下，知情而未阻止的人，在涉未成年人案件中往往会被从重考虑，这是司法机关的普遍倾向。所以，仅靠“没有参与分配”还不够，还需要结合其他情节进行综合辩护。
审查起诉阶段，是关键的博弈时间
刚才提到的倾向，就是很多人掉进去的“陷阱”。等检察院的认罪认罚量刑建议出来，再去反驳，往往为时已晚。实际上，审查起诉阶段是律师介入和检察官沟通的黄金时间。
我的建议是，律师在阅卷之后，应该立即与当事人核对证据，找出那些对量刑有重大影响的细节，比如聊天记录的真实含义、证人证言的矛盾点等。在这个案子里，如果楼面经理的工作职责本来就不包括人员管理，那就要通过证据体现出来。
形成辩护意见后，要尽快和检察官见面，阐明立场。这不仅是为了争取从犯认定，也是在暗示量刑不应过重。等检察院和法院都形成固定印象后，再去修改量刑判断，难度就会成倍增加。
认罪认罚，不是被动接受
说了程序，还需要强调一点——认罪认罚并不是检察院单方面的“判多少你就认”。它也可以是一次谈判。在量刑建议出现前，律师可以出具辩护意见，解释从犯情节、无获利事实等，争取缩短刑期。
我的经验是，如果争取到从犯认定，同时配合认罪认罚，一些涉未成年人案件的刑期可以从几年压缩到一年左右，甚至拘役几个月。一旦量刑建议是三年以上，而没有提前沟通，剩下的空间就非常有限。
总的来说，这类案件的核心思路是：用事实和证据支撑从犯认定，在审查起诉阶段积极与检察官沟通，在认罪认罚时主动争取更合理的量刑建议。这样，案件的走向才不会完全由对方决定。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件，成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
