认罪与认罚，往往是这类案件的起点
上周，又有位在电商平台做生意的朋友，因为卖了些高仿服装被带走了。家属找到我时，第一句话往往是：“叶律师，他知道是假的，这怎么办？”说实话，从业这么多年，我接触的销售假冒注册商标罪案件，当事人主观上“明知故犯”的，占了绝大多数。无论是服装、茶叶还是机油，当正品的市场价和手上的进货价差距悬殊时，心里那本账其实很清楚。所以，案件走到我们律师这里，争论的焦点很少在于“知不知假”，而在于接下来的两个更实际的问题：到底卖了多少钱？以及，要不要去求品牌方原谅？
核心战场：销售金额与违法所得的“瘦身”
那战场在哪儿呢？几乎都在“金额”这两个字上。定罪量刑，刑期长短，很大程度上就靠这个数字来定调。我经常跟团队里的年轻律师说，办这类案子，第一件事就是给指控的金额“挤水分”。电商交易里，水分主要来自两块：刷单和退款。不管案卷材料里有没有审计报告，我们阅卷时都必须像筛沙子一样，把这两部分的交易记录筛出来，坚决主张剔除。我印象很深，有次为了核实一个案件的刷单数据，我们几个人对着上千条物流信息核对了整整两天，最终核减了不小的一笔数额，这对当事人最后的量刑起到了关键作用。
更值得注意的一个变化是，现在对于“违法所得”的计算有了新规。以前有些地方计算比较粗放，可能只看出账。现在明确了，要把当事人进货的成本也扣掉。这更合理了，罚的是你“赚”的非法利润，而不是你的流水。所以，我们辩护的一个重点，就是帮助办案机关算清这笔更精确的账：总销售额，减去刷单额，减去退款额，再减去产品的进货成本，剩下的才是法律意义上需要追缴和作为量刑依据的违法所得。这笔账算得越清，对当事人越有利。
品牌方谅解：一个重要的“X因素”
金额算清了，刑期的大盘子就定了。但还有个因素，像是一个“变量”，影响着一些环节的走向，那就是品牌权利方的谅解。经常有家属焦急地问我：“叶律师，我们多赔点钱，去求对方出个谅解书，是不是就能判缓刑了？”这个问题，还真不能一概而论。不同法院、甚至不同法官，对谅解书的看重程度不一样。有的地方法院会把它作为考虑适用缓刑或取保候审的重要砝码之一；而有的地方，则更专注于犯罪事实和数额本身。
这里有个很现实的点：在刑事判决中，法院判令当事人承担的法定义务，主要是退缴违法所得和缴纳罚金，一般并不直接判决向品牌方进行民事赔偿。品牌方的经济损失，需要通过另行提起民事诉讼来解决。所以，品牌方有没有动力出具谅解书，情况就比较复杂。我的经验是，可以将其作为一个努力的方向去尝试沟通，但不宜将其视为唯一出路而押上全部希望。真正能把控的，还是回到证据本身，把对当事人不利的金额证据夯实、厘清。
说到底，销售假冒注册商标罪的辩护，是一场围绕证据和计算的务实较量。从懵懂地开始售卖，到身陷囹圄后的恐慌，当事人的路走歪了。而我们律师能做的，就是在法律框架内，用专业和细致，帮他在错误的终点，争取一个相对更公平的站台。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件，成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
