办案这些年，关于强奸和轮奸的咨询，总是带着一种特别的沉重感。我记得有一次，一位父亲从外省赶来，声音都在发颤，他问的问题很具体：“叶律师，如果两个人一起，但只有一个人得逞了，这算不算……轮奸？”
轮奸的认定，关键在于“共谋”
这个问题，我在执业中反复遇到。很多当事人和家属的困惑在于，他们把轮奸简单理解为了“两个人以上”的物理叠加。但实际上，法律上认定轮奸，核心要件是“共谋”。 可以这样理解，轮奸是强奸罪的一个法定加重情节。它的严重性不仅在于对被害人造成的伤害，更在于犯罪人之间那种“合伙作案”的主观恶性。所以，判断的核心不是看几个人“成功”了，而是看他们事前有没有商量，或者事中是不是形成了默契。 比如，如果两个人事先约好一起去侵害被害人，哪怕其中一人因为自身原因未能得逞，但只要他们有共同犯罪的故意和行为，就可能被认定为轮奸的共犯。反过来，如果A完全不知道B在场，或者B是临时起意、A并不知情，那么即使两人都与被害人发生了关系，也可能因为缺乏“共谋”而不构成轮奸，而是分别构成单独的强奸罪。
一人既遂，另一人未遂，如何认定？
这恰恰是实务中最考验律师功底的地方。回到开头那个问题：两人共同作案，一人既遂，一人未遂，怎么算？ 法律上对此有清晰的区分。如果能够证明两人存在“共谋”，那么整个行为就可能被评价为轮奸。在这种情况下，既遂的那个人，自然要对轮奸的既遂结果负责；而那个未遂的同伙，在轮奸这个共同犯罪中，属于“轮奸未遂”。虽然刑罚上会比照既遂犯从轻或减轻处罚，但案件的性质依然是严重的轮奸案。 我们辩护的空间，往往就在于这个“共谋”能否被打破。比如，有没有证据表明其中一人是中途加入，且另一方并不知情或未予默认？有没有证据显示，所谓的“商量”只是单方面的想法，并未形成合意？如果能成功论证“共谋”不成立，那么案件的性质就可能从“轮奸”降格为两个单独的“强奸”行为，这对当事人的量刑会产生天壤之别。
刑事辩护的实战思路：从性质到情节
面对这类指控，我的辩护策略通常是层层递进的。 首要目标，永远是进行无罪辩护。如果行为本身是在各方自愿的情况下发生的，比如涉及多人自愿的性关系，那可能涉及的是其他性质的违法，而非强奸，更谈不上轮奸。这是根本性的辩护方向。 如果强奸的事实难以否认，我们第二步就要全力狙击“轮奸”的指控。就像前面分析的，核心是攻击“共谋”要件。我们会仔细审查所有证据，包括通讯记录、在场人员的证言、行为的前后关联性等，寻找其中可能存在的缝隙。一旦“轮奸”的帽子被摘掉，刑期就从十年以上这个起点，大幅下降了。 如果前两步都走不通，“轮奸”的指控证据确凿，那么辩护就进入到第三阶段：罪轻辩护。这时，我们要为那个“未遂”的当事人，或者在整个共同犯罪中作用明显较小的当事人，争取最有利的认定。比如，强调其是受他人唆使、在犯罪中处于辅助地位、犯罪后具有坦白、认罪悔罪、积极赔偿并获得谅解等情节。我们的目标很明确：在法定刑期内，尽一切可能把刑期降到最低。 说实话，每办一个这样的案子，心情都很复杂。法律的分析是冰冷的，但案件背后是一个个具体的人生。作为律师，我能做的，就是运用所有的专业和经验，在法律框架内，为当事人厘清责任，争取一个尽可能公平的结局。 叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件，成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
