非法吸收公众存款案件案发后,办案机关通常会要求涉案人员退缴违法所得,很多业务员和家属最困惑的问题就是:自己拿的提成,佣金,奖金,到底要不要退?退多少?不退会有什么后果?有人认为提成是凭业绩挣的劳动报酬,不应该退。也有人担心钱退了照样被判刑,索性一分不交。沈阳刑事律师刘艳敏认为:退赃这个问题既关系切身利益,也直接影响量刑。
一、提成佣金属于违法所得,依法应当退缴
根据刑法以及最高人民法院,最高人民检察院和公安部关于办理非法集资刑事案件的相关规定,行为人向社会公众非法吸收资金所获得的代理费,好处费,返点费以及佣金提成等费用,都属于违法所得,应当依法追缴。也就是说,业务员按吸收资金业绩拿到的提成,并不是普通的劳动报酬,而是基于违法行为取得的收益。
法律之所以这样规定,是因为这类提成的本质,是从集资参与人的资金中抽取的报酬,与吸收资金行为直接挂钩,资金链条断裂后,受损的正是集资参与人。无论业务员主观上是否清楚公司行为违法,只要实际从事了吸收资金业务并因此获得提成,办案机关原则上都会要求退缴。这一点和普通工资有明显区别,基本工资和正常岗位补贴一般可能不作为违法所得追缴,但业绩提成部分通常难以豁免,已经离职人员此前取得的提成,同样在追缴范围之内。
二、退缴多少,怎么退,要看具体情况
退缴金额并非一概按全部提成简单计算。在司法实践中办案机关会结合业务员的实际获利、参与时间长短、吸收资金金额、是否已向集资参与人退赔等因素综合确定。有些地方对普通业务员按实际取得的提成全额追缴,有些地方会考虑其已支出的合理成本,具体口径以办案机关的要求为准,各地执行并不完全统一。
需要强调的是,退缴违法所得与退赔集资参与人损失是两个不同概念。退缴违法所得,是把自己违法获取的部分交出来。退赔损失是弥补集资参与人的本金损失,两者不能相互替代,也不能因为退了提成就免除对集资参与人的赔偿责任。业务员主动退缴提成,通常可以作为认罪悔罪和配合调查的表现,对争取从宽处理有积极作用。相反拒不退缴,可能被认定为态度不好,影响量刑,案件进入执行阶段后仍会被继续追缴,甚至被采取相应强制措施。
三、退缴之外,还要重视责任认定和辩护空间
很多业务员把全部注意力放在“退多少钱”上,反而忽略了更关键的问题——自己到底是否构成犯罪、在案件中处于什么地位。如果业务员只是按公司统一安排从事宣传,接待,但是对公司没有吸收存款资质,资金真实去向并不知情,可能不构成犯罪,或者仅被认定为从犯,依法可以从轻或者减轻处罚。
因此家属应当尽早委托律师介入,梳理业务员的工作内容,入职时间,提成构成,以及对违法性的认知程度,判断是否具备出罪或者从犯的情节。在退缴问题上,也要在律师指导下与办案机关沟通,核实追缴范围和计算依据,避免多缴造成不必要损失,也避免漏缴留下隐患。退缴只是从轻情节之一,把它和自首坦白,认罪认罚,从犯认定等情节结合起来才能形成完整的从宽情节组合,真正影响案件走向。
结语
非吸案件中业务员的提成和佣金属于违法所得,原则上应当退缴,但退多少,怎么退,要结合具体案情和办案机关口径确定。退缴本身不是认罪,也不必然导致判刑,它是争取从宽的重要一步。沈阳刑事刘艳敏律师提醒,业务员和家属不要把退钱当作唯一出路,更要重视责任认定和辩护空间,在专业律师指导下,把退缴,认罪和从犯认定等情节统筹考虑,才能最大限度维护自身权益。
本文属于法律知识分享,探讨相关辩护思路,不针对任何个案作出判决指引。遇到同类法律问题,需要结合案件全部事实证据,寻求专业法律人士的帮助。
