很多老板，股东和员工被问及，是不是职务侵占单位的钱时，第一反应是，我确实拿钱了，但我拿的是我自己的钱啊！这话听着像狡辩，其实恰恰点到了这个罪名的命门。刑法说的职务侵占，不是只要从公司账上拿钱就犯罪，而是拿的得是本单位财物。所以实践中看到这类案子，第一句话往往不是问拿没拿，而是问拿的到底是谁的钱？沈阳刑事律师刘艳敏，下面就分成几个大点，为您解析这个问题。
一、公司账上挂着的钱，不一定就是公司的钱
很多人以为，钱只要进了公司账户，并且记在公司账本上，那就是公司的钱，只要拿了就是非法侵占。法律上不是这么简单看待这个问题的，现在实践中法院越来越看重实质。比如这笔钱到底归谁？公司对这笔钱有没有真正的，能主张的权利？如果只是帮人转账，钱只是在账上停留过，或者只是账面上记了一下，但公司实际上说了不算，也拿不到这笔钱，那它就不是刑法说的本单位财物。举个通俗的例子，你帮朋友代收一笔货款，钱在你卡里，但你知道这钱不是你的，所以这笔钱就不是你的个人财产。反过来，公司账上有一笔钱，但公司只是代收代管，或者最终要结算给别人，那它也不是公司的钱。所以在辩护中，要先扒开账本看实质。这钱公司能不能真正支配？是不是公司必然能拿到的收益？如果连权属都说不清，那侵占公司财物这个大前提就站不住脚。
二、财产权属不清以及挂靠承包
实践中特别管用的一招，是看涉案的钱到底归谁，是不是还没结算。比如一笔钱要经过结算才能确定最终归谁，那它就不是一个确定无疑的公司财物。对象都不确定，硬说人家侵占，就有点勉强。挂靠和承包经营更是典型。比如，某人挂靠一家公司做业务，合同写的很清楚，要自己单独记账，自己算收支，自负盈亏，赚了亏了都是他自己的。后来公司说他侵占，法院一看，双方其实是挂靠关系，这笔钱就不是被挂靠公司的财产，那就不符合职务侵占罪的对象要求。再比如承包经营中，涉案房子根本没记进单位账本，也不在单位名下，那说它是单位财物证据就不够。这类案子的共同点是，行为人虽然打着单位旗号干活，但风险自己承担，账目按照合同由自己独立算，单位没真正投钱，也没真正控制。这时候重点不是去争有没有利用职务便利，而是直接证明，这东西压根不是单位的，对象都不对，罪就谈不上。
三、公司和个人的钱搅成一锅粥，很难定侵占
财产混同这一词听着专业，说白了就是公司的钱和老板个人的钱混杂在一起，你中有我，我中有你，分不清哪笔是哪笔。这种情况为什么能出罪？因为职务侵占要求拿的是本单位财物，可钱都搅成一锅粥了，控方很难排除合理怀疑去证明这笔就是公司的钱，也很难证明行为人心里就是想侵占别人的钱。侵犯财产类的犯罪，都得先有财产权属明确这个前提。个人财产和公司财产严重混同的情况下，一人公司的股东或者百分之百持股的股东处分财产，不存在侵害其他股东利益的问题，不宜认定为职务侵占罪。但要注意，混同不是万能挡箭牌。最高检也有观点提醒，民事上不承认公司有独立的人格，不承认是法人，不等于刑法意义上的单位就消失了。如果公司外部有债权人，那么债权人的损失也算是社会危害性。所以实践中不会笼统的说公司的钱和老板个人的钱混在一起就无罪，而是盯着具体的那笔钱，能不能排除其他可能性被认定是公司的？行为有没有实质损害公司的独立财产？这才是真正的目标。
四、总结与温馨提示
总结来说，职务侵占罪的辩护只有一条主线。先看拿的是谁的钱，再问到底有没有真的拿。对象不对，后面职务便利与非法占有目的都不用急着碰。财产混同之所以有力，是因为它同时让钱是谁的说不清，让主观上有没有侵占的故意也难以证明。所以在实务中，财产混同问题要先看合同关系和财务独不独立，再看审计鉴定和资金流水，最后看民事上还能不能救济。但记住，混同不是自动无罪开关，混到什么程度，涉案金额能不能分开，有没有损害公司独立财产，这些才是真正要争的。沈阳刑事律师刘艳敏温馨提示各位，如果你是老板或股东，最稳妥的不是出事后才证明钱混在一起所以无罪，而是平时就让公司钱和个人钱分得清清楚楚。界限清楚，才是最好的出罪准备。真遇到事，别先急着解释我没拿，先把这到底是谁的钱捋明白。这句话，往往比什么都管用。
本文为法律知识分享，不针对任何个案作出判断指引。具体案件需要结合全部事实和证据，寻求专业法律人士的帮助。
