合同审查四大原则

　　1、合法原则。真正意义上的合同，是指合同法律关系。合法性审查，要查看是否符合法律关系的三要素(主体、客体和内容)。

　　一要看主体是否适格。对自然人和法人主体资格的考察，有不同的侧重。要了解法律、司法解释对交易主体资格的特别规定。【比如，《合同法解释(一)第10条规定:“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”】

　　例：有的分公司作为保证人为总公司(本公司)提供债务担保，这种担保是否有效?

　　无效。分公司的财产是本公司责任财产的部分，因而分公司无担保的资格。

　　二要看客体是否合法。客体又称为标的。相对法律关系的客体，都是给付。审查合同，要看给付是否为法律不能。比如，买卖军用枪支、毒品、淫秽物品的合同，给付为法律不能。

　　三要看当事人设计的权利义务是否合法。合同审查要注意合同条文与法律条文的关系。民法条文大多是任意性规定，不要以为与民法条文不一致就是错的，就是无效的。

　　(律师不要帮着当事人设计合同陷阱，否则可能构成共同民事侵权行为，也可能有更严重的后果。)

　　2、公平原则。有的律师认为，对合同审查应当确立“有利于委托人的原则”，理由是律师并不是法官，并不站在中间立场。律师对当事人有忠诚义务，但在合同审查上，仍不宜确立“有利于委托人的原则”，一味地追求对一方当事人有利，也可能把当事人拖到坑里。

　　双赢的合同是存在的。律师要为当事人争取利益最大化，但也要顾及公平。

　　自由即公平，自愿即公正，对利益不平衡的合同，当事人是自愿的，当然无可指责。

　　审查合同的时候，要看一个格式条款是否过于苛刻，过于苛刻即显失公平。格式条款的显失公平，不是按可变更、可撒销来处理的，而是按无效处理的。【《合同法》第40条规定:“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方权利的，该条款无效。”以格式条款免除自己责任、加重对方责任或者排除对方主要权利的，该条款是显失公平的条款】。审查合同的时候，要留心一下，看违约责任的约定是否过重，看自己承担的是否过重，也要看对方承担的是否过重。这也是贯彻公平的一个方面。

　　3、风险控制原则。首先，要考察当事人想成立什么法律关系，在此基础上，再向具体问题扩展。其次，尽量了解交易背景：①要防患于未然;②要防止合同陷阱;③要设想发生争议的情形;④要向委托人提示法律风险。

　　例：张甲设立了一人有限责任公司(乙公司)。乙公司对丙有300万元的货款债权(或其他债权)。张甲与乙公司签订一份无偿债权让与合同，将合同书交给律师审查。

　　这个合同从已知条件来看是有效的。但律师应当向张甲提示法律风险：股东无偿受让乙公司(一人有限责任公司)的债权，乙公司的债权人可能主张适用《公司法》第63条揭开公司面纱的规则。【《公司法》第63条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独

　　立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”】。张甲说乙公同现无对外债务，律师应告诉他：没有债务是暂时的，只要有经营，就会有债务。

　　如果在乙公司向张甲转让债权之后(请注意这个时间节点)，乙公司对丙公司欠了400万元的债务，乙公司无力偿还，丙公司无权按《合同法》第74条行使债权人撤销权，【《合同法》第74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撒销债务人的行为。撒销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撒销权的必要费用，由债务人负担。”】，但仍可能适用《公司法》第63条。而且，如果符合适用《公司法》第63条的条件，张甲就不是对300万元承担连带责任，而是就400万元承担连带责任。

　　4、效益原则。合同审查，应宽严适度，促进交易。非得那么规范，生意就做不成了，或者影响了交易效率。合同没有大漏洞就行。审查合同，要反复考虑这个合同有没有大漏洞，如果有，会有什么样的法律风险。审查合同时，若从头到尾字斟句酌，锱铢必较，有时会影响对要害问题的判断。

　　合同条款不一定那么完备，面面俱到也挺烦人的。要抓要点，抓重点。首先要看甲给乙什么，乙给甲什么，对双方的给付(合同的标的)表述清楚没有。

　　(该文来源于隋老师课程内容，经本人整理而成)