违法解除劳动合同的赔偿金如何计算？

　　《劳动合同法》第八十七条规定，

　　“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”

　　条文本身简单明确，但由于“经济补偿”存在“分段计算”、“封顶计算”等规定;该类规定是否也适用于赔偿金的计算，还是有一定争议。下面进行分析：

　　一、赔偿金从什么时候开始计算?

　　《劳动合同法实施条例》第二十五条规定：

　　“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”

　　因此，赔偿金应该是从用工之日起开始计算的。

　　二、违法解除赔偿金是否需要分段计算

　　“分段计算”在实践中的意义在于，由于2008年之前没有“三倍上限”的规定(详见《劳动合同法》第四十七条第二款)，部分高薪的劳动者(工资超过当地平均工资三倍上限)可以依照劳动合同解除前的实际工资标准计算经济补偿。

　　例如，2018年上海平均工资为7832元/月，三倍工资上限为23496元/月。哪怕员工的月工资是10万，2008年后的经济补偿只能依照23496元/月上限计算。但由于“分段计算”，2008年前的工作年限可以依照其实际工资10万元/月的标准计算。这样，可能大幅度提升高薪员工经济补偿的金额。

　　既然赔偿金从用工之日起算，那么工作年限跨越2008年《劳动合同法》施行前后的，赔偿金是否也要参照经济补偿的标准，进行分段计算?

　　《劳动合同法》第九十七条规定，

　　“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”

　　作为新旧法律的衔接条款，以上条文明确了跨2008年1月1日前后劳动关系的补偿分段以及封顶计算规则。但需要注意的是，该规定仅针对“经济补偿”，未谈及违法解除赔偿金的问题。

　　同时，也没有其他法律规定，需以2008年1月1日为界，分段计算违法解除赔偿金。故此，“分段计算赔偿金”的观点，并无法律依据。

　　在目前的司法实践中，认为“无需分段计算违法解除赔偿金”的观点基本形成了主流意见。已有地区出台地方性规定，对此问题专门释明。

　　《北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》(2009)第二十五条第三款规定：

　　“根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或终止劳动合同，应支付的赔偿金的计算方法为：自用工之日起依照《劳动合同法》第四十七条的规定计算出经济补偿金，再乘以2，即为赔偿金，不再分段计算。”

　　故此，经济补偿应当分段计算，但赔偿金无需分段计算。这意味着，赔偿金计算标准全程适用“不得超过当地平均工资三倍上限”的规定(单封顶)。

　　三、赔偿金也适用“双封顶”规则吗?

　　除了上述“三倍上限”的限制外，赔偿金也适用另一项“年限最高不超过十二年”的封顶规则吗?

　　《劳动合同法》第四十七条规定，

　　“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

　　劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

　　本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”

　　依照我们的查询，大部分地区的裁审机关支持“双封顶”的做法。

　　《上海市高级人民法院关于适用<劳动合同法>若干问题的意见》(沪高法〔2009〕73号)第二十一条：

　　“关于经济补偿金“分段计算”的问题

　　(四)根据《劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，用人单位违反《劳动合同法》的规定解除或终止劳动合同，依法支付劳动者赔偿金，赔偿金的计算年限自用工之日起计算。如劳动者在劳动合同被违法解除或终止前十二个月的月平均工资高于上年度本市职工月平均工资三倍的，根据《劳动合同法》第八十七条规定，应当按照第四十七条第二款规定的经济补偿标准计算。”

　　前述《劳动合同法》四十七条第二款的内容就是计算基数“社平三倍封顶”，以及计算年限“十二年封顶”的“双封顶”规则。所以在上海地区，“赔偿金”采用的是“双封顶”做法。

　　因此结论是：赔偿金(1)自用工之日起算;(2)无需分段计算;(3)大部分地区适用“双封顶”计算。

　　尽管关于违法解除赔偿金的计算问题有着比较明确的规定，但各地实务仍然存在着不同声音，因此我们建议用人单位应结合当地口径，预估赔偿金风险。