如何认定重大损害？

　　【案例1】董某于2008年7月11日入职于某展览公司，任美术指导职务，于2008年12月31日离职。董某每月工资为4500元，以现金发放。2008年7月11日，董某与某展览公司签订《劳动聘用合同》，约定合同有效期限为2008年7月11日至2009年7月10日，董某担任美术指导职务;展览公司根据国家法律法规和实际情况制定和健全的各项规章制度，董某在合同期内必须严格遵守执行;该合同附件有：《商业及个人行为规范手册》、《员工录用确认书》等。《商业及个人行为规范手册》第五部分第五条规定：员工屡次工作失误给公司造成不良影响的，展览公司可以辞退该员工。

　　2008年9月，董某在作为主设计师代表某展览公司从事北京某商业会项目制作中，将主视觉背板中的“Hand in Hald”错写成“Hard in Hand”。主视觉背板的定作方系一家国际知名医药公司，该展板用于该企业召开某新型药品的发布宣传活动……会后，该医药企业向展览公司发出抗议信，并威胁不予支付制作费。

　　展览公司向医药公司发出致歉信，并明确：因公司工作中出现错误给贵司带来不便，为表明我公司对错误的认知和长期合作的诚意，将制作项目费用减去50%，同时减去2%的服务费，并保证未来合作不再出错，再次为公司的工作错误向贵司道歉。

　　2008年12月31日，展览公司向董某送达《辞退通知》，内容为：董某作为某商业会项目的主设计师，因个人过错造成意思上的负面表达，其他延展品也全部出现错误，致使来自全国300位参会人员产生视觉和感觉上的不良反响，使客户声誉蒙受重大损失，给展览公司形象带来极坏的影响并造成数万元的经济损失。根据《劳动法》第25条和《劳动合同法》第39条规定，某展览公司决定对董某做出辞退处理，并保留追究对其个人经济赔偿的权利。

　　董某认为展览公司系违法解除劳动合同，应支付解除劳动合同的赔偿金。其请求经仲裁和法院审理后，均被依法予以驳回。

　　【案例2】华某系某房地产企业员工，负责公司的广告事宜。2009年3月，公司因销售某楼盘而需制作广告，并委托了广告公司制作和发布楼盘广告。按双方广告合同要求，公司应当提供制作楼盘广告的必要资料。华某按房地产公司要求整理和拟定了相关资料并提供至广告公司……楼盘广告发布后，公司发现楼盘的名称系错误的：楼盘本为“X月苑”，但广告中却系“X目苑”。公司向广告公司提出交涉时，发现公司提供给广告公司的资料中恰恰是“X目苑”……经公司调查，查明系华某的失误导致。

　　后公司以华某严重失职、给公司造成重大损害为由解除了双方劳动合同。华某认为，虽然我工作失误，但并未给公司造成啥损失。庭审中，企业主张：华某的失职行为虽暂未给企业造成经济损失，楼盘广告虽然仅仅是一字之差，但我方作为业界有名的房地产公司，客户势必对我方产生不信任等，这对于公司的声誉、商誉影响是不可估量的，也势必对楼盘的销售产生不良影响，因此，我方按法律规定解除双方劳动合同符合法律规定。最后，房地产公司的主张被得以支持。

　　【分析】《劳动法》第25条及《劳动合同法》第39条，均明确规定：员工严重失职给企业造成重大损害的，企业可以解除劳动合同。

　　严重失职的认定，实践中一般并无争议。至于如何认定重大损害，原劳动部《关于〈中华人民共和国劳动法〉若干条文的说明》规定：“重大损害”由企业内部规章来规定。因为企业类型各有不同，对重大损害的界定也千差万别，故不便于对重大损害作统一的解释。若由此发生劳动争议，可以通过劳动争议仲裁委员会对其规章规定的重大损害进行认定。可见，此文件关于“重大损害”的解释比较原则和宽泛。

　　虽然，众多企业的规章制度对“重大损害”进行了细化，但纵观大多数企业的规章制度，大多或基本上将“重大损害”定义为“重大损失”，并明确了具体的损失额以确定重大损失的标准。这对重大损害的理解过于狭义——“重大损害”的外延应大于“重大损失”，后者可以说仅仅是经济损失，且以损失额的多少作为是否“重大”的衡量标准。但是，损害不仅仅包括损失，还包括对企业的诸如名誉、商业信誉、声誉等方面的影响。

　　案例1中，董某因工作失职，看起来是一个微不足道的失职行为，但英语单词的位置不同却造成截然相反的意思表达，不仅对医药公司的公众形象造成较大的负面影响，而且对于其供职的展览公司造成的损害也是显而易见的：经济损失、被客户严重抗议，甚至受到业界其他客户的否定评价。该案的重大损害即包含了经济损失、也包含了企业商誉损失等。

　　而案例2中，虽房地产公司暂无经济损失，但房地产公司所主张的商业声誉损害或影响等是必然存在的(从最简单的公众心理分析：作为购房者，对于连广告都能搞错的房地产公司，其开发的楼盘您敢买吗?!)。(北京市弘嘉律师事务所 张立德 律师)