请求不批准逮捕意见书

 请求不批准逮捕意见书

请求人：浙江萧正律师事务所申霖律师。

 

　　请求事项：请求对犯罪嫌疑人xxx作出不批准逮捕的决定。

 

　　犯罪嫌疑人xxx因涉嫌盗窃罪被萧山区公安分局刑事拘留，现羁押于萧山区看守所。本案现已移送贵院审核批捕。根据刑事诉讼法第三十三条的规定，浙江萧正律师事务所接受犯罪嫌疑人xxx配偶xx的委托并经其本人同意，指派请求人担任其辩护人。接受委托后，本律师会见了犯罪嫌疑人，并多次与办案机关进行了沟通和交流，请求人现请求贵院对犯罪嫌疑人xxx作出不批准逮捕的决定。具体理由如下： 

一、犯罪嫌疑人xxx实施的行为不能够定性为入户盗窃。

“入户盗窃”，是指为实施盗窃行为而进入他人生活的与外界相对隔离的住所，包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋等进行盗窃的行为。认定“入户盗窃”时，应当注意：一是“户”的范围。“户”在这里是指住所，其特征表现为供他人家庭生活和与外界相对隔离两个方面，前者为功能特征，后者为场所特征。

1.首先，犯罪嫌疑人实施盗窃行为的地点是否能够认定为“户”，犯罪地处于拆迁范围临近拆迁，周围房屋大部分已被拆除，其次事发时户主已居住于他处，并不在此生活，房间内的大部分家庭用品已被搬离，房间处于闲置状态，虽具有场所特征但并不具备功能性即供他人家庭生活，因此不能认定为户。

2.、“入户盗窃”中“入户”应具有入户的非法性，应将合法入户临时起意盗窃的行为排除在外，犯罪嫌疑人起初是租住在盗窃地点的，因将某电话号码遗忘在盗窃地点才起意准备寻找，其进入户的行为是有权利依据，不存在非法性，在寻找电话的过程中其发现卫生间的热水器还未被拆取，认为户主可能将此遗弃，才临时起意实施了犯罪行为。

因此辩护人认为对于犯罪嫌疑人xxx的行为只能认定为盗窃。

二、犯罪嫌疑人xxx的行为已取得被害人谅解，其本人也表示出去后，亦要当面向受害人赔礼道歉。

在事发后，其家属就积极与被害人及其家属取得了联系，询问并安慰了被害人，并表达了犯罪嫌疑人的悔罪态度和赔偿意愿，希望争取被害人及其家属的谅解，被害人及其家属因损失不大也大度接受了犯罪嫌疑人的赔偿，并出具了谅解书。根据浙江省常见犯罪量刑指导意见（六）盗窃罪 6. 有下列情形之一的，减少基准刑的50%以下（免除处罚或者不作为犯罪处理的除外）：

（1）归案前自动将赃物放回原处或者归还被害人的；

（2）盗窃近亲属财物的；

（3）没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的；

（4）被害人谅解的；

（5）其他可以从轻处罚的情形。                                                                                                                                                                                                                                   

三、犯罪嫌疑人xxx的主观恶性不大，犯罪社会危害性较小，且有未遂情节，有不起诉或免于刑事处罚的可能性。

犯罪嫌疑人属临时起意，主观恶性不高，且平日表现一贯良好，所盗窃财物均属老旧物品，价值亦不高，造成的社会危害性较小，其现在也深刻认识到自己的错误。因此辩护人认为其未达到逮捕所要求的应当具备的社会危险性。

   综上犯罪嫌疑人xxx在羁押期间，其认罪态度诚恳，积极配合公安机关调查，因犯罪嫌疑人犯罪情节轻微，主观恶性不高，社会危害性明显较小，有不起诉或免于刑事处罚的可能性，且取得了被害人谅解，对犯罪嫌疑人采取取保候审措施亦不致发生社会危险性。因此，申请人建议检察院不批准逮捕决定。

　　此致

萧山区人民检察院

 

                                                                                         请求人：浙江萧正律师事务所律师

                                                                                                                 申霖                     

                                                                                                          2018年5月26日