浅谈诉讼案件的举证与质证

　　浅谈诉讼案件的举证与质证

　　“举证”与“质证”是庭审程序当中极其重要的一环，在双方关于事实确认、澄清的往来反复当中，可使事实真相愈发清晰。事实的明确是审判的前提，因此举证、质证是律师在诉讼案件工作中的重要内容，不可忽视。

　　了解问题的真相是解决问题的第一步，很多当事人在第一次联系律师时，就希望把自己的委屈合盘托出，希望把恩怨是非一股脑地倾诉给律师。我理解这类当事人的心情，但是不提倡这种做法。律师是通过证据，再辅以当事人的陈述来了解案情。所以，律师应该在听取某一个事实的陈述之后，追问一句“有证据吗?”。经验丰富的律师，往往能在纷繁的“证据”当中，提炼出关键的、重要的证据，提交至法院为我所用。也能识别哪些是证据，哪些不是证据，哪些证明力较强，哪些证明力较弱。很多当事人误以为，没有证据，在是非黑白分明的情况下，凭借一张利嘴，也能胜诉，这是错误的看法。涉及纠纷的当事人，每一方都是趋利避害的，看待问题不具有绝对的客观性和公正性。如果不能用证据来证实自己的说辞，如何确保其真实性?“纵有千言万语，更待与何人说?”当事人、律师向法官说，是正确的陈述对象，然而，需要用具有“客观性、真实性、关联性”的证据予以证实，这才是“说”的正确姿势。

　　法律条款区分于情理，是一种通过文字方式，相对更加公平、稳定的“规则”。“公说公有理，婆说婆有理”，从这一句俚语当中即可看出，“道理”从不同角度而言有多种解读，不具有确定性，其公平性、稳定性更无从保证。那么，就要求律师将法律与情理做适当的区分，如果停留在情理的角度去获取、分析证据，与非法律专业人士无异。就个人诉公司的民间借贷案件举例，如果被告公司负债累累、关门大吉、其法定代表人失联，在还款期限还未到期的情况下，如何追回借款并维护自身权益?根据一般的理解，在出借人无法联系到借款人，通过法院的法警已确认被告公司关门停止营业之后，出借人起诉借款人提前还款理应得到支持。“道理”没有错，然而法律与“道理”的差异已决定了，出借人一方应提供更为有力的证据来证明，出借人主张借款人提前还款于法有据。根据《合同法》第六十八条，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。出借人一方仅是联系不上借款人，甚至还未出具任何函件催告借款人还款的情况下，是达不到上述行使“不安抗辩权”的标准。出借人可以搜集诸如借款人的失信被执行人记录、信用不良记录、逾期欠付他人款项、公司年审不合规等证据，来证明借款人公司不具有及时还款的能力，如法院不支持提前还款，将给出借人带来更大的损失。法律对于某一事实的认定有明确要求的，则需要调取证据来达到法律所设置的标准，而非情理的标准。

　　笔者经历的多场诉讼当中，对方律师投入到案件当中的精力不尽相同。对方律师投入资源或投入时间的多寡，从对方举出的证据当中可见一斑。在某次工程合同居间费用纠纷当中，我方当事人即“欠款人”作为被告应诉。被告曾出具欠条，承诺了居间费用支付的时间和条件，即“居间费以工程款付款比例同期支付”。在该案当中，原告起诉的请求是以“欠条”载明的欠款总金额，主张“被告向原告支付某工程居间费”。在被告律师提交欠条作为证据，并且明知居间费支付的时间和条件的情况下，被告律师竟然没有调取已付工程款项的凭证作为证据。如对方调取了该证据、在工程款已付90%的情况下，对方可调整诉讼请求，即主张居间费的90%，法院基于案件事实和证据，极有可能支持对方的该请求。可见，一份关键的证据，可决定案件的走向、决定诉讼的成败。在本案当中，原告提交的证据是有疏漏的。欠条中关于付款时间和条件的约定，是对双方的约束，在被告没有提交任何证据表明已付款的情况下，被告欠居间费属实。原告如起诉主张被告支付居间费总额，则应举证证明被告已届支付居间费总额的期限。根据《民事诉讼法》关于举证责任的分配，具有举证责任的一方如不能提交证据，则由其承担对其不利的后果。原告一方未能举证该案已达到付款条件，那么应依法由其承担对其不利的后果。

　　证据与法律条款的紧密结合，才能显现出证据的价值。证据的出具，是为了证明某个法律事实，使其成为某个法律关系的重要一环。如果不能证明该法律事实，则该证据无任何价值。笔者经历一场离婚诉讼当中，原告(我方)起诉解除婚姻关系，对方举出原告与他人多张脸贴脸的合影作为证据，试图证明原告“行为不端”。且不说脸贴脸照片，在当今时代再也正常不过。从照片本身来看，原告与他人多张照片的背景是在同一个公共场所、原告的衣着不变，可证明原告是在同一时间、在公共场所与多人单独合影，这只能说明原告性格大方、落落大方，颇受异性朋友欢迎，何以证明原告“行为不端”呢?在该离婚诉讼当中，被告是拒绝解决婚姻关系的，被告一方的律师应该列举原、被告关系和睦、感情融洽的证据，才能达到感情尚未破裂的证明目的。但提交了原告与他人亲密合影的照片，与其证明目的没有任何关联性。证据本身是为证明目的服务，而不是为了偏离于案件本身、其他诸如情感宣泄的目的服务。

　　证据的获取应围绕诉讼所需展开，在不同的法律关系当中，为了不同的诉讼目的，当事人有时需要在诉讼之前去创设证据，以证明自身已达成某种义务、不存在违约行为。例如，在房屋买卖合同纠纷当中，假若卖方怠于履行合同，即怠于将房屋过户至买方名下。作为买方，既要保存己方符合购房条件、具备购房能力的证据，也需要获取催促卖方履行合同的证据。在对方未明确表示不卖房，只是采取拖延战术、消极应对的情况下，买方是不能解除合同并主张违约金、实际损失的。根据《合同法》第94条第三款，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。可见，催告的证据是应由买方提交的，在对方未届“最终”履行期限又不得不解除以避免更大损失的情况下，买方应发出正式的催告函件，证明在解除前已尽催告之义务。

　　在很多诉讼案件当中，原告提出诉讼请求自有其缘由，在涉及到第三人应承担责任时，被告也满腹委屈。一般的观念认为，只要当事人出庭陈述，将真相还原在法官面前，便可还被告一个清白，或不至于使被告全盘皆输。与其越描越黑，何不运用“质证”这一环节，将是非恩怨阻挡在外、将不利于自身的证据予以排除呢?笔者作为被告代理人代理的一个民间借贷案件，对方当事人提交了《借据》作为证据，借款人的签名处为草书的某某，另手写署有被告公司名称。在质证环节中，我认为签名是谁无从查证，仅手写署有被告公司名称，不能代表公司向原告出具了《借据》。或许，在该份证据背后有很多故事，也可以陈述很多故事来证明自己的清白，但是此时化繁为简、将自身置身事外，未尝不是最佳的选择。

　　如果把法律关系比作一个个模型的话，那么证据则组成了这些模型的基本材料。没有材料，无以成骨架，也搭建了不了法律关系的模型。当事人之间的纷纷扰扰是模糊的，情与理亦是模糊的。律师作为专业人士，往往能在是非区直当中抽丝剥茧，将事实真相以最契合法律的方式还原出来，此之谓“辨识、分析证据”。律师基于职业的特殊性，能利用职业的优势，能查询案件的相关信息，能在相关机构调取证据、为己方所用。法律关系的建立是因多个事实串联起来的，如某个事实不明或存在缺漏，而该法律关系是己方所认可、支持的，那么则需要调取证据去弥补该缺漏，使不明的事实还原本真，此之谓“调取证据”。现代诉讼，有点类似于古代士兵的交战，交战两方各有矛与盾。在对方举证即用矛攻击之时，己方则应该用盾抵御。锐利的眼睛、充分的知识储备、敏捷的思维，是“盾”之所需。在各种混淆是非的证据面前各个击破，并由此打乱对方的诉讼方案，此之谓“质辩证据”。

　　诉讼案件当中，“举证与质证”是查明事实的必需，仅是律师的工作之一。运用好“举证与质证”，对于案件事实的查证、关键事实的明确有重要的作用。在某些情况之下，可合法地模糊案件的焦点，于己方有利的次要事实成为法律关系的主导，便有利于案件的走向和诉讼目的的达成。