刘录律师受邀为上海交大首届刑辩高级研修班的师资并做了《虚假诉讼案在黄金救援期无罪辩护的技术和经验》专题发言

9月9日，在刑辩研修班专题十七《虚假诉讼案在黄金救援期无罪辩护的技术和经验》分享中， 刘录律师提出，法律的生命在于经验而不在于逻辑，刑事辩护不是纸上谈兵，好为人师，炒卖概念，而是要用心、用功，以极致的专业、高度的智慧、适度的勇气为人辩冤白谤，维护法律的正确实施，保障案件受到公正处理，避免冤假错案。对黄金救援期的辩护，要从三个方面展开工作，一是辩点的挖掘和运用；二是提交书面辩护意见并辅助申请非法证据排除、提交或者申请调取未收集到案的无罪证据；三是当面发表辩护意见。

辩点挖掘和运用

（一）通用辩点：无中生有捏造事实构成犯罪，有中生无部分篡改事实不构成犯罪。无中生有是指纯属虚构，完全捏造，完全没有依据，法律关系从无到有，靠主观想象凭空伪造了根本就不存在的民事法律关系，构成虚假诉讼罪。如果双方存在真实的民事法律关系，对案件事实部分篡改，包括对诉讼标的部分虚构、隐瞒，夸大或者对履行期限、履行方式等篡改，属于部分篡改事实型虚假诉讼，但不构成犯罪。

（二）升华辩点：伪造了根本就不存在的民事法律关系，民事法律关系的内容是权利和义务，不存在民事法律关系，就不存在权利，不存在权利就不存在诉权，无诉权的诉讼则构成虚假诉讼罪。如果存在的民事法律关系则存在权利，有权利则有诉权，不构成虚假诉讼罪，如对诉讼标的夸大、隐瞒或者虚构，或者对法律关系主体改变如借名代持、冒名顶替起诉；对法律内容篡改如息转本借条故意诉称现金出借；对法律关系性质篡改如把名为买卖实为抵押合同，诉称为直接的买卖合同关系或者把投资关系债权诉称借款关系债权，属于对本已存在的民事法律关系性质篡改，并非完全没有依据，并非靠主观想象伪造了根本就不存在的民事法律关系，故不构成为犯罪。

（三）根本辩点：可以厘清所有罪与非罪的疑难问题。捏造法律事实才构成犯罪。法律关系是法律事实设立、变更和终止的，法律事实包括事件和行为，没有法律事实就没有法律关系。因此，如果法律事实存在，比如签订了买卖合同行为存在，这个买卖合同系名义上的，本质属于让与性担保即名为买卖实为抵押，在法庭上将抵押关系直接诉称为单纯的买卖关系主张权利，则属于在法律事实（签订买卖合同行为）基础上篡改法律关系性质，显然不构成犯罪。