一起成功的刑事上诉案

我国法院对民事诉讼、行政诉讼和刑事诉讼实行两审终审制，所谓二审终审制是指法院审理案件的一种审级制度，指一个案件在一审判决后，并不立即生效，如果当事人认为判决不合理可以上诉到上一级法院，经两级法院审判后方可宣告终结并发生法律效力的制度。虽然当事人有上诉权，但随着基层法院法官法律素养的提高，和各级法院建立严格的错案终生责任追究制度，我国法院二审改判率极低，其中民事案件二审发改率（发回重审、改判）大约为5.3%左右，而刑事案件二审改判率只有5%左右。同时在刑事诉讼中，被告在一审认罪认罚后从轻判处后，如果不服一审判决提出上诉，还有可能面临因检察机关的抗诉，进而导致二审判决加重刑罚的巨大风险。所以，刑事案件上诉要取得从轻的改判决是件很艰难的，而且是一件极小概率事件。我最近代理的一起刑事上诉案件，通过洽当的辩护，最终实现了改判诉讼目的，刑期由原来的四年减少为二年。    

一、案情简介：

2022年初，在上海打工的小张因新冠疫情影响，长时间失业生计陷入绝境，在网上的兼职中介群看到一条招工广告：每天工作就是打打电话，一天能收入几百元，受此诱惑，小张应聘到一家所谓的“股票工作室”，工作就是用自己的手机按“股票工作室”老板“梅姐”提供的名单，打电话拉人入股票交流群，每拉一个人入群报酬为70元，小张最终获得报酬3万余元，至于这些人被拉入群后后续干什么，老板并不让小张参与和知道。2022年5月小张将河南的股民余某拉入股票交流群后，又被人拉入单独辅导群，后又被群主以购买“黑马股”为由诱骗余某向指定银行帐户汇款10万元后被拉黑，发现被骗后余某报警，经公安机关多方侦破，最终“工作室老板”“梅姐”等人并没有抓到，只抓获了拨打电话的小张。在审查起诉阶段，小张让家人贷款退赔了3万元违法所得，并签署了认罪认罚书，经开庭审理一审法院最终认定小张构成诈骗罪，涉案金额巨大被判处有期徒刑四年并处罚金3万元。小张认为自己仅是拨打电话拉人入群，既没有诈骗的主观故意，也没有具体实施诈骗，且自己也未收到诈骗款，被判处四年有期徒刑明显过重，遂以判刑过重为由提出上诉。

二、二审辩护得当刑期减半

   我在代理该上诉案件后，制订了完善的辩护方案，着重做到以下五点：首先，到一审法院复制了全部卷宗材料，并对卷宗材料和一审判决进行了仔细研读，找出一审判决中的错误。其次，起草上诉状并让小张签字认可后，和检察院积极沟通，就上诉意见取得检察机关同情和认可，以避免抗诉引起的二审加刑风险。其三、我们调取大量当地法院类似判决，为二审法院正确量刑找出依据。第四，积极申请二审开庭审理，由于刑事案件二审开庭率较低，一旦二审不开庭而仅进行书面审理，则改判的可能性就极低了，最终为本案争取到了开庭审理。第五，二审开庭审理阶段将辩护重点放在一审法律适用错误和类案同判上。最终辩护意见被二审法院采纳，二审将小张的刑期缩短一半，并将退还的违法由上缴国库改为发还给受害人，取得了法律效果和社会效果的双赢。

    刑事上诉案件难度风险极大，当事人上诉的态度是上诉成功的基础，选择有丰富上诉经验的律师是上诉成功的关键，一旦代理律师操作不当，不但不会起到减刑效果，反而有可能因检察院抗诉而加重刑罚，我在本案的办理过程中，对各环节的风险进行了充分的预估和防范，庭审辩护做到了有的放矢，最终实现了了改判和从轻处罚的目标。