从经办的案例谈私募基金投资者权益保护

　　从经办的案例谈私募基金投资者权益保护

　　一、案例简介

　　谢某于2018年3月19日认购广州市某投资管理有限公司发行的私募证券投资基金，2018年11月6日产品突然触发止损线，私募基金管理人并未对投资者作出合理解释。经向律师咨询沟通，谢某发现该私募基金管理人存在多项违约行为，比如基金管理人在募集阶段指派不具有基金从业资格人员办理私募基金募集手续，未履行投资者适当性管理义务和风险揭示义务，在产品运作期间未履行信息披露义务等。为挽回自身损失，谢某遂委托本律师向法院提起诉讼，经法院审理判决支持基金管理人赔付谢某部分损失。

　　二、案例特殊性

　　2020年4月13日在中国裁判文书网以“投资者适当性管理”、“合同纠纷”、“民事案件”为关键词检索案例，共检索出60篇文书，其中涉及证券类私募基金投资纠纷仅有上述案例一篇。在办理上述案件过程中，几乎无同类型案例可供参考。

　　同时，对于证券类私募基金管理人出现民事违约行为的法律后果主要规定在《证券投资基金法》第一百四十五条：“违反本法规定，给基金财产、基金份额持有人或者投资人造成损害的，依法承担赔偿责任。基金管理人、基金托管人在履行各自职责的过程中，违反本法规定或者基金合同约定，给基金财产或者基金份额持有人造成损害的，应当分别对各自的行为依法承担赔偿责任;因共同行为给基金财产或者基金份额持有人造成损害的，应当承担连带赔偿责任。”《合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”《私募投资基金募集行为管理办法》、《证券期货投资者适当性管理办法》、《私募投资基金管理人内部控制指引》、《私募投资基金监督管理暂行办法》等行政法规、部门规章仅规定私募基金管理人违规或违约的行政法律后果。

　　为全方面了解涉案私募基金管理人的违约行为，律师通过调查取证、实地走访、工商查档等方式收集私募基金的相关材料，并且检索整理所涉法律依据，向法院充分说明涉案管理人的违约行为造成投资者损失。案件二审期间，恰逢最高人民法院印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》，其中对私募基金管理人应当履行投资者适当性管理义务、风险揭示义务等内容作出明确和详细规定，并制定了私募基金管理人违反前述义务的法律后果，至此案件迎来重大转机，律师参考九民纪要规定内容向法院出具代理意见，最终法院采纳该部分意见，并支持了私募基金管理人的部分赔偿责任。

　　上述案例可以说是“九民纪要”颁布后，私募基金管理人(自行销售私募基金产品)因违反投资者适当性管理义务承担赔偿责任的典型案例。

　　三、案例总结

　　“九民纪要”认为，在审理高风险金融产品销售引发的民商事案件中必须坚持坚持“卖者尽责、买者自负”原则，将金融消费者是否充分了解相关金融产品、投资活动的性质及风险并在此基础上作出自主决定作为应当查明的案件基本事实，依法保护金融消费者的合法权益，规范卖方机构的经营行为，推动形成公开、公平、公正的市场环境和市场秩序。私募基金的投资门槛较高，一般风险等级较高，私募基金销售机构应当谨慎履行投资者适当性管理义务和风险揭示义务。

　　四、通过办理上述案件整理以下指引以供参考

　　私募基金管理人合规指引

　　1. 根据中国证券投资基金业协会要求，私募基金管理人的市场人员、风控人员、投研人员等相关从业人员均需取得基金从业资格证。

　　2. “九民纪要”颁布后，私募基金管理人在募集阶段切记按规定流程向投资者充分说明产品信息和揭示风险，并做好双录。

　　3. 私募基金托管人履行信息披露义务并不免除私募基金管理人的信息披露义务，私募基金管理人须按基金合同约定方式做好信息披露。

　　4. 私募基金管理人应知悉信息披露范围，按时按约定披露私募基金相关信息。

　　私募基金投资者维权指引

　　1. 建议投资者在认购私募基金产品时向管理人或销售机构要求查看机构、产品和人员的从业资质。

　　2. 建议投资者仔细查看私募基金募集文件，如有不明可向管理人或销售机构咨询，涉及专业词汇等内容更应当要求管理人或销售机构解释。

　　3. 建议投资者在产品运作期间适当监督，投资者一般无权参与投资决策，但可向管理人获取产品每日净值、季度报告、年度报告等信息，也可了解管理人经营地址、投资经理变动情况，有利于及时取得收益或止损。

　　4. 如遇兑付困难，应当积极与管理人沟通了解具体原因及后续处理方案，建议及时向律师咨询相关法律规定也可委托律师代为与管理人协商处理。