徐某涉嫌强奸罪案辩护词

　　XX县人民法院：

　　浙江群恒律师事务所接受被告人徐某亲属委托，指派顾双龙律师为徐某涉嫌强奸罪案一审庭审辩护人。辩护人通过会见被告人徐某，查阅案卷核对相关证据材料后，针对徐某涉嫌强奸罪一案，辩护人对定罪没有异议，在量刑方面有如下几点辩意见，恳请法庭采纳。

　　一、被告人徐某着手后主动停止继续侵害，应当视为强奸罪犯罪中止;其阴茎未进入被害人阴道的状态至少应当认定强奸罪未遂，而不能认定强奸罪既遂。

　　对于被告人的犯罪形态问题，本案证据不能证明被告人强奸罪既遂。本案的两项客观证据，鉴定书和被害人病历明确体现：被害人阴道内不存在被告人徐某的精液;针对被告人强奸行为的前期调查，被害人拒绝阴道内诊，系该案疑点。辩护人认为被害人并未客观向侦查机关陈述案件事实，因为被害人在证言中，明确表示其为处女，在此之前没有过性行为，而对于本案如此关键的证据，被害人却拒绝检查。

　　本案是否能认定被告人强奸罪既遂，必须查明被害人处女膜破裂是否为陈旧性、被害人阴道内是否存有被告人徐某的精液，两个问题只要有一个确定，就可以认定被告人徐某构成强奸罪既遂无疑。而本案证据除被害人证言外，并无客观事实证据能证明被告人存在强奸既遂。刑事案件对于犯罪事实的认定应当重客观证据，被害人的言词证据证明力较低，仅凭被害人证言不能当然性的认定被告人强奸罪既遂。

　　被告人徐某在庭审时供述，其性功能正常，此前也有过性行为，有相应的性经验，由此证明并非像被害人证言中陈述，被告人系因阴茎疲软不能继续。被告人主动停止侵害行为，系因为考虑到被害人系未成年人会带来严重的后果。被告人徐某是能完成或者可能完成而主观意志不去或者放弃完成，即能而不为，其行为符合《刑法》第二十四条关于“犯罪中止”的规定。

　　若法庭基于被告人徐某供述存在反复的情况，不认可其主观上存在主动停止犯罪的说法，被告人徐某的行为至少应当认定强奸罪未遂，而不是强奸罪既遂。

　　二、被告人徐某在被公安机关查获后，如实供述案件的主要经过，应当视为坦白。

　　徐某在被民警传唤后，如实的供述当晚发生的主要事情经过，符合《刑法》第六七条关于坦白的规定。虽然被告人徐某对“为何向被害人打巴掌?为何抢被害人手机?”的供述，在几次的询问笔录中有出入，但不影响“坦白”的认定。

　　第一次讯问笔录记载的讯问时间为2019年3月23日2时07分至9时48分，地点在派出所。从凌晨直到当天上午持续近八个小时，被告人徐某在如此紧张的情况下，被告人徐某记忆存在偏差属正常现象。而在后续讯问笔录中，被告人徐某已经对上述两个问题有明确的答复，所以徐某如实供述的行为应当认定为“坦白”。

　　三、在该案发生后，被害人已对被告人徐某的行为表示谅解。

　　被害人于2019年3月27日向侦查机关出具《谅解书》一份，对被告人徐某的行为表示谅解。在补充侦查卷，侦查机关于2017年7月7日制作的《情况说明》中再次提及，被告人徐某已经得到了处罚，被害人已经对他没要求了。被害人系16周岁以上的未成年人，因其早已独立离家在外生活，已具备完全民事行为能力，有权对外作出承诺。被害人向侦查机关出具的《谅解书》上没有监护人的签名，并不影响田雨琴的真实意思表示，也不影响该文书的效力。

　　四、被告人徐某系初犯，主观恶性不强。

　　被告人徐某在本案发生前，无其他违法犯罪前科，系初犯。其与被害人交往的目的在于双方能够谈恋爱，所以才和被害人在微信上约好一起回老家。因其一时冲动，对被害人实施性侵行为，基于本人对后果认识，主动停止性侵行为，终未造成严重的危害后果。被告人徐某在停止后，也未对被害人出宾馆房间的行为加以阻止，由此证明被告人主观恶性不强。

　　综上所述，辩护人认为，法庭应当以被告人徐某强奸罪中止定罪处罚，结合其主观恶性较小，存在坦白、被害人谅解等从轻减轻的量刑情节，给予被告人徐某三年以下有期徒刑的处罚。因为这样确实可以起到罚当其罪，达到当事人认罪伏法，改过自新的目的。符合法律惩罚与教育相结合的终级目的，达到较好的法律效果和社会效果。

　　以上意见，敬请采纳。

　　辩护人：顾双龙

　　2019年10月