投资人的一票否决权有效性控制技术-上海金渊跃律师

投资人的一票否决权有效性控制技术-上海金渊跃律师

什么是一票否决权。这个金律师在这里就不做过多解释了。最直观的意思就是，不考虑持股比例和出资情况，而是与股东身份相关的，通过行使否决权，能够阻止自己不同意的事项获得通过的表决权。

现在，我们先看下一票否决权长什么样子？

示例：

【AA投资人股东】的一票否决权安排。

第XX条 一票否决权条款

《投资协议》【AA投资人股东】对【标的公司】从事以下行为享有一票否决权：

（1）公司的经营方针和投资计划，包括但不限于变更、调整、中止或终止主营业务方向。

（2）选举和更换非由职工代表担任的董事长、监事，决定有关董事长、监事的报酬事项。

（3）公司股权结构或公司形式发生变更，包括但不限于：公司的融资计划、重组、上市计划、对外投资、期权计划、公司及其子公司的收购、合并、变更注册资本或股本，以及任何股份的出售、转让、质押或股东以任何方式处置其持有的公司股权的部分或全部。

任何一方违反协议约定，或未履行在本协议中的承诺保证，或者在本协议中的承诺、保证不真实，均属于违约。

看下，感觉如何，是否觉得约定已经很完善了。

但是，这不是今天上海金渊跃律师要讨论的重点。我们以问答形式来假设几种场景，看看这一条款是否有效？

问：在《股权转让协议》中，写入该条款。是否有效？   

答：抱歉，《股权转让协议》属于股权和股款交割协议，履行完毕后整体处于效力终止状态。所以履行完毕的协议没有任何约束力。

问：在《增资协议》中，写入该条款，有公司盖章，但是没有原股东盖章，是否有效？

答：抱歉，《增资协议》没有原股东签字，对原股东没有约束力。不视为全体股东的约定，没有约束力。

问：在《增资协议中》，写入该条款，有公司盖章，且有所有股东签字，是否有效？

答：有效，但是仍然有无法实现的风险。部分法院会将《增资协议》认为是一个一次性协议，履行完毕后，不再发生其他效力。部分法院会认定“一票否决权”属于暗含在《增资协议》中的《股东协议》约定，具有约束力。但是，该约束力不得对抗善意第三方及善意受让方。

问：在《股东协议》中写入该条款，全体股东签字，是否有效？

答：有效，但是，同样属于股东间约定，不得对抗第三人，包括后来新入股股东。

问：那么如何处理一票否决权的有效性？

答：写入最新的《公司章程》，且《公司章程》经全体股东签章及目标公司盖章。

问：写入《公司章程》是否就万无一失？

答：不是的。要考虑工商登记的问题。如果工商登记备案，允许各方签字的含有“一票否决权”的《章程》进行备案登记，则可确保效力稳定性。

但是，通常工商部门以格式为由，会要求使用工商登记版本章程。这意味着，你原先约定的内容，在这一刻被工商登记版本的《公司章程》给替换了。

所以，如果工商登记不允许登记含一票否决权约定，则千万不能马虎，建议应当将含有一票否决权《公司章程》的形成时间更新至晚于工商备案登记的《公司章程》。

或者在《公司章程》中做特别约定，以全体协商签字的公司章程为准。工商登记的公司章程仅盖公司公章，不再加签股东签名。同时约定，没特别有约定的情况下，以全体股东签字确认的《公司章程》作为规范公司治理的依据。

问：上述都完成了，是否就确保完全的实现“一票否决权”的效力？

答：不是的。因为《公司法》是组织法，比《民法典》合同编部分的任意性规范要更严格。因此，在实现“一票否决权”时，要考虑不能损害股东自益权及期待利益，同时，否决权的行使不得违反法律、法规及规范性文件的强制性约定。至此，才能保证一票否决权的法律效力。

是否被绕晕了？

其实，归纳起来很简单，一票否决权作为公司治理的一部分，需要对公司利益相关各方进行约束，因此，尽量以《公司章程》内约定为主。因为协议具有相对性，一票否决权在协议中只能约束协议各方，不能约束协议以外的主体，因此登记在股东协议、增资协议必定为辅。

同时，“一票否决权”不能破坏资本维持原则，不得违反法律强制性规定，且不得损害其他股东的合法权益。

最后，还要看注意目前中国工商司法实践中，登记窗口人员干预过多，导致临时变更《公司章程》版本的问题。所以，要确保“一票否决权”时刻登记在最新版本的《公司章程》之上。或者版本冲突时，以含有“一票否决权”的版本为准。避免阴沟里翻船。

好了，今天的分享完毕。希望对你有所帮助。

上海申伦律师事务  上海金渊跃律师

2021年3月9日