股权代持的法律风险

什么是股权代持？股权代持, 又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定, 以他人的名义代替实际出资人行使股东权利、履行股东义务的一种持股方式。实际出资人称作隐名股东, 名义出资人称名义股东或显名股东。

在实践中具体股权代持形成的原因，可以分为以下几方面原因：1、的身份当时不适合做股东，通过代持方式间接向企业投资；2、实际投资者人数太多，将一个团体的股份放在一个人身上，既保证了工商程序的简便也便于员工管理；3、为了相互担保银行融资，通过代持的方式设立多家非关联企业；4、为了规避法律的某些强制性规定，采取代持形式完成投资或交易。

股权代持的法律效力？依据《公司法解释 (三) 》第二十四条第一款、第二款规定, 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同, 约定由实际出资人出资并享有投资权益, 以名义出资人为名义股东, 实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的, 如无《合同法》第五十二条规定的合同无效的情形外, 则该合同为有效合同。根据规定我们便可以理解为股权代持协议只要不存在《合同法》第五十二条规定的一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利益, 恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益,以合法形式掩盖非法目的,损害社会公共利益, 违反法律、行政法规的强制性规定等情形, 该合同均具有法律效力。

股权代持的法律风险？具体实践中这种代持法律关系会面临很多的风险，需要我们注意和防范。 (一) 实际出资人的法律风险

1. 实际出资人的股东权益可能受损的风险

名义股东如果违反约定或者不按照实际出资人的要求行使股东权利,实际出资人的股东权益可能受损。具体表现有一下三方面: (1) 名义股东怠于行使股东权利；(2) 名义股东履行股东权利不尽责或不当。例如, 名义股东参加股东会议, 本应代表实际出资人, 充分阐述实际出资人的意见, 影响股东会的表决结果; 但名义股东可能因为与实际出资人缺乏沟通, 对实际出资人的意思理解出现偏差等原因, 没有充分地发表意见, 导致股东会决结果不利于实际出资人；(3) 名义股东错误行使股东权利。名义股东没有按照实际出资人的真实意思表示行使股东权利, 损害了实际出资人的利益。例如,在股东会表决时, 实际出资人本应对公司分红投赞成票的,名义股东却投了反对票。

2. 实际出资人可能承担法律责任的风险

名义股东怠于履行股东义务, 或者损害了其他股东、公司、公司债权人的利益, 将承担相应的法律责任。相关损失最终可能由实际出资人承担。例如,名义股东将实际出资人的出资据为己有, 未履行出资义务; 或抽逃公司出资,其他股东、公司、公司债权人有权主张名义股东承担责任。名义股东如果没有能力承担相关责任, 最终可能由实际出资人来承担相应责任。

3. 实际出资人的股权被处分或强制执行的风险

名义股东将股权转让或者质押给第三方, 或者名义股东有未清偿的债务,其名下的股权可能会被法院强制执行拍卖。

4. 实际出资人的股东资格不能确认的风险

实际出资人股东资格须经公司其他股东过半数以上同意才能确认。实际出资人的股东资格如果得不到确认, 其只能通过名义股东行使股东权利, 一旦其与名义股东产生纠纷, 其投资权益很难最终得到保证。

(二) 名义股东的法律风险

公司章程、公司登记资料具有公示效力, 为保护公司、股东、公司债权人等善意第三人的利益, 名义出资人应对上述相关主体承担法律责任。具体如下

1. 名义出资人将承担瑕疵出资的法律风险

实际出资人没有如期实缴出资的, 为免除逾期出资的法律责任, 名义股东将代为出资。否则, 公司、其他已出资股东均有权要求名义股东承担出资责任。

2. 名义股东可能承担公司债务

一般情况下, 股东以其出资为限对公司承担责任。但如果股东损害 公司债权人利益, 或者出现法律规定的情形时, 股东将对公司债权人承 担责任。例如,股东如果与公司发生财务、人员、业务、办公场所等混同, 损害了公司债权人的利益, 公司债权人有权要求股东对公司债务承 担连带清偿责任。例如, 一人有限责任公司的股东如无法证明其个人财产与公司财产相独立, 其应对公司债务负连带清偿责任。因此名义股东可能对公司债务承担责任。

3. 名义股东可能承担刑事责任

名义股东可能参与公司管理和经营, 名义股东在参与公司管理和经营过程中, 如果存在违法经营、触犯刑法, 则须承担刑事责任。例如, 名义股东担任公司的法定代表人, 公司涉嫌单位行贿罪, 名义股东作为公司法定代表人, 如被认定为对单位犯罪负责的直接主管人员, 应对公司犯罪行为承担刑事责任。需要说明的是, 如果名义出资人只是挂名的法定代表人, 没有参与公司经营, 没有代表公司实施相关犯罪行为, 则不构成犯罪