投融资合同中的重点条款、法律风险点及律师服务

序号

条款名称

条款简述

条款设置目的

备注

1

特别决议条款

主要是给予投资方一种对公司某些特定事件的表决权

防止普通股大股东损害优先股小股东的利益

创始人同时要防止优先股股东运用保护性条款谋求自己的利益

2

“拒鲨”条款

“万宝之争”后，越来越多的企业通过在章程中制定拒鲨条款来进行反收购

融资方为防御其他公司的恶意收购而采取一些反接管手段

如可以预先召开股东大会，分期分级进行董事会更换，每年只能改选1/4或1/3不等，这样，收购者及时持有多数股权，也无法对董事会作出实质性改组

3

回购权条款

是对赌条款的一种表现形式，投资人一般会要求企业在业绩达不到期望值或未上市等情况下,企业原股东以特定价格购回其持有的股权

主要是给予投资方在特定情况下为自己保留一条退出渠道

作为融资方应当注意不能虚报夸大企业业绩

4

反稀释条款

企业融资导致每股净账面值下降时，通过资本结构的重新调整防止这种稀释现象对股东权益的影响

为在目标公司进行后续项目融资或者定向增发过程中，投资人避免自己的股份贬值及份额被过分稀释而采取的措施

通常情况下包括设置（自动）转换权条款、优先购买权条款、完全棘轮反稀释条款、加权平均反稀释条款等

5

清算优先权条款

投资方优先股股份有权在企业发生清算（广义概念，包括但不限于解散）时，在普通股之前按照事先约定的价格获得企业清算价值的全部或一部分

是对公司清算后资产如何分配的权利约定，即资金如何优先分配给持有系列股份的股东，然后分配给其他股东的权利约定

我国《公司法》中并未规定优先股，而清算优先权的基础在于优先股，在没有优先股规定的前提下，允许约定清算剩余财产的分配优先权，将与现有的法律规定发生冲突，在设计条款时可变通为通过股东之间协议的方式来实现相应目的

序号

风险点

风险内容

防范措施

1

公司企业需要进入新的行业或者整合同行业资源，需要并购其他公司企业，但是，不能确定是否有行业准入的政策限制或法律禁止。

信息和法律不对称引发法律风险，关系到整个并购行为是否合法、有效的交易。

进行并购产业准入政策咨询。

2

选择收购股权，还是收购资产，或者两者相结合的方式进行并购，难以决策。

并购方式选择不当，将产生很多后期纠纷，如收购股权同时也承受债务，而收购资产则可以不承担债务。

参照并购目的和交易对象的具体情况，选择最有利的并购方式，规避法律风险。

3

目标公司核心价值是否合法，资产权属不明、来源不明，应收账款无法回收，存货、原材料无法消化遭遇退货。

可能导致目标公司资产贬值的风险，投资回报难以达到预期目的。

加强尽职调查，尽职调查的主要范围，包括对目标公司营运状况的调查；对目标公司规则制度、公司治理结构、有关契约及遵守法律方向的调查；对目标公司财务和会计问题的调查；对目标公司人力资源、劳动合同、社保等方面的调查等。如交易对象为企业资产，则重点要关注其有无权利瑕疵，过户手续能否顺利办理等技术性问题。

目标公司故意隐瞒负债，遗漏负债，或有债务的处理，负债率过高。

公司债务风险，目标公司资产贬值。

4

目标公司享受的税收优惠政策是否真实、合法，税务筹划是否合规，目标公司核心人才流失、员工安置费用不可控。

公司经营有违法行为，可能遭受行政处罚。

和目标公司所属税务部门核实了解具体情况，结合前期尽职调查情况对目标公司进行综合判断。

5

公司企业向银行贷款，无可提供担保的财产，要求企业提供担保企业。在商业担保机构缺位的情况下，被担保企业也要为担保企业提供担保。

一旦其中任何企业出现还款信用危机，则企业除了要承担自己的责任外，还需要承担另一方的经营和信用风险。

对互保方企业进行资信调查，为是否互保决策提供参考。

6

公司企业向银行提供抵押贷款，抵押财产被大打折扣评估，或抵押财产的价值大幅度多于贷款的数额。

占用公司企业资源。

提供抵押贷款法律咨询意见，抵押财产在第三方评估，抵押财产价值与贷款数额比例合理。

7

引进投资机构，是选择财务投资者还是战略投资者，优先股设定，企业估值多少，是否签订对赌协议。

选择投资机构的方式不同，可能丧失控制公司，优先股重大保护投资者的优先权，企业估值方式可能导致估值与市值不符，对赌协议有风险。

控制私募股权融资风险，选择合适的投资机构和融资工具，正确估值，稳重选择对赌协议。