工伤认定实务总结及流程指引

实务中依旧有大量的企业未向劳动者缴纳社会保险、双方之间没有签订劳动合同此类现象在工地上尤为显著。往往因为建筑工地工作具有高度的危险性时常发生工人受伤的情形，此种情形下员工如何有效的进行工伤认定以维护自身的合法权益得到合理的赔偿？笔者在代理了大量的工伤保险待遇纠纷后总结如下，希望对弱势同时又有迫切需求的劳动者给与一定的帮助和指引。

真实案例:员工张某于2020年8月开始在杭州四号线地铁站工作，主要的工作内容为铺设混泥土等工作。2020年11月张某在工作的过程中不慎摔倒导致其左侧髌骨骨折并住院治疗。本案中后查明该地铁线由某国有公司A公司总承包，其劳务分包单位为山西B公司。张某没有与以上两家单位签订劳动合同、未有单位为其参保、该项目未投保项目工伤险、工资由包工头以劳务费的形式发放给张某、平时发放部分的生活费。

一、无头案，如何解？

本案属于典型的没有头绪的案件，认定工伤的前提条件是双方属于劳动关系，在用人单位不配合进行工伤认定的情况下，员工欲证明双方属于劳动关系需提供双方之间的劳动合同、社保缴纳记录、考勤记录、银行工资发放流水等。但是很显然本案不具备以上证据且管中窥豹略见一斑这是现实生活中工地民工工伤认定的普遍存在的现象，证据材料不足……

二、赶现场，调查取证

近几年的办案让我愈发的觉得赶现场的重要性，如果说律师要具体从事某一个行业需要打好深刻的行业基础，作为办理个案的律师其实去往现场也是做好个案的基础。前期和家属前往工地的现场与工头谈判赔偿事宜，此举其实并没有在具体的赔偿金额上有太多的期望，主要希望能够取到一些证据。当然身份的话一直是当事人的表姐、表妹之类当了很多年的远房亲戚。现场去工地的宿舍看到有住宿人员登记牌，当事人和其他工友的信息都张贴在登记牌中，且住宿登记牌中清楚的载明所承建项目的名称、项目标段。同时员工的安全服安全帽等实物在工作间堆放。此行的目的已经达到。后自己一人前往事故发生地的具体地铁站，所承建的地铁防护路段均向社会公开安全责任牌，安全责任牌中清楚的载明了建设单位和施工主体单位也就是案例中载明的A公司。

三、与当事人多沟通，找到案件的细节或许就是突破点

在和当事人进行多次沟通时，其不经意的谈起之前工头有带他办过一张银行卡，但是这一张卡他从来没有使用过，所有的钱每个月都会被工头拿走。这个时候其实办理过劳动案件的律师就会敏感，当时第一反应这应该是一张工资卡。后让当事人前往银行将这张卡补办出来同时调取卡里的流水，果不其然是一张由A公司每个月固定向工人发放工资的银行卡。那么此时固定的银行流水和基本的证明员工身份信息（住宿登记牌）已经具备，于是下一步向仲裁委申请劳动关系确认之诉。

四、案中案-一案是另一案的钥匙

在进行劳动关系确认的仲裁中，被申请方A公司向仲裁庭出示了《劳务分包协议》、民工考勤表、民工工资支付台账、代付民工工资委托书、银行电子回单等材料欲证明A公司已经将该工程主体的劳务部分发包给B公司，A公司与我方之间不属于劳动关系，其是根据B公司委托从其工程项目农民工工资专户代为发放工资。那么很显然本案中我方当事人的劳动关系建立在B公司处。同时在A公司的举证中由B公司出具了一份情况说明，情况说明中载明B公司员工张某的开始工作时间以及受伤的经过。本案本来还需要去重新进行劳动关系的确认而后再行申请工伤认定，后和工伤认定窗口的老师沟通是否可以凭借此份情况说明直接认定为属于工伤？也是在和窗口的老师有过多次的接触和前前后后多次沟通后工伤认定处直接依据此份情况说明将此次事故认定为工伤。2021年9月3日我去江干社保局领取这一份工伤认定书的时候，当时我和窗口的老师说这个案子的工伤认定总算是出来了。那个老师回了我一句话：这个案子能认定下来工伤也算是你的本事。突然感觉全案就值在这一句话里。后经劳动能力鉴定为伤残等级为九级，仲裁裁决支付工伤保险待遇20余万元（除去医药费）。

五、工伤认定流程及所需材料

根据工伤保险条例第十四条的规定：职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：

（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；

（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；

（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；

（四）患职业病的；

（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；

（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；

（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

第十五条　职工有下列情形之一的，视同工伤：

（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；

（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；

（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。

职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。

根据以上规定典型的工伤需要满足三工原则（工作时间、工作地点、工作原因受到的伤害），同时用人单位自事故发生之日起30日内，员工自事故发生之日起一年内向当地的人力资源和社会保障局申请工伤认定。工伤认定所需提交的材料主要为：（1）工伤认定申请表；（2）劳动合同或其他建立劳动关系的有效证明；（3）医疗机构出具的诊断证明书原件病例材料；（4）身份证复印件等。

工伤认定结论出来之后向劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定需要的材料主要为：（1）身份证；（2）有效的诊断证明；（3）病历复印件及影像片等原件。

劳动能力鉴定出具后需要主张具体的工伤保险待遇，具体的赔偿项目和标准参考下一篇文章。

本文由熊小兰律师原创，专业从事民商事诉讼方向。