​互联网企业的刑事合规问题

本文的灵感还是来源于中国政法大学何兵老师的发言。何兵老师说：“现在动辄就用刑法来管公司，其实对于企业的规范运营，先发挥作用的应该是民法和行政法。你发现他有侵权的行为，首先用民法解决，……只有在万不得已才动用刑法。”

我是很尊重何兵老师的，我也很尊重每一个具有“慎刑”思想的学者和法律人。但我感觉要求尽量少地动用刑法规制就目前来说不太现实。大家知道我们学刑法的，经常都会看到各种各样的新的司法解释，然后很多新的典型案例都是一类罪名一类罪名的。高危罪名和高危人群可能会“风水轮流转”，但是针对特定罪名和特定主体（除了“老弱病残孕”）的普遍的“慎刑”，从古至今都是极少的。

那么，现在的刑事法学者们和法律人们对于“慎刑”的要求是什么呢？经常是普遍地放过某一类人或一类主体。这就容易出现这样一种场面：一部分专家学者和法律人们要求普遍地放过A类主体，一部分专家学者和法律人们要求普遍地放过B类主体，C类主体，D类主体，E类主体……而***当然不可能全部放过ABCDE……否则社会就都乱套了，有些职业的重要性也会被削减。

所以，除非是特定时期内相对特殊的群体（民营企业家），否则是不可能出现“普惠性”与“群体性”兼备的刑事政策的。至于“普惠性”与“群体性”兼备的刑事政策，是否可能具有“长期性”，那也另说。

何兵老师认为对于企业的运营问题，“首先用民法解决，……只有在万不得已才动用刑法”，这种说法理论上是正确的。而且这种首先用民法解决的做法其实也并不是不存在。只不过这种待遇，目前是没有给到所有企业的，也不可能给到所有企业。因为如果给到所有企业，还是上面提到的那句话，会乱套。

我最近还看了一篇文章，叫《企业刑事合规试点两年以来，法律适用现状及发展趋势》，大家感兴趣的可以去搜搜。里面提到一点，就是从企业类型角度考察，相比传统行业的企业，高新技术企业适用刑事合规的比例更高。这就有一种虽然大家犯错都要罚，但是“尖子生”犯错了会获得更多机会的感觉。

为什么？因为“尖子生”本来可能有更美好的前途，而且“尖子生”本来的数量就少，即便多给点机会，于大局无碍。高新技术企业，由于本身前景比较好，所以其改正错误后带来的正面效应也会较大，这是有关部门对它们的期待。正是因为存在这种期待，才会有相对更多的给予这部分企业刑事合规的机会。而其他企业，即便是互联网企业，也很可能不属于高新技术企业。有的互联网企业从事的业务甚至是比较落后的，或者是本身就是只有一种业务在运行而这种业务正好又是违法的，有关部门对这些企业不可能抱有期待，也就不可能给更多机会。

对于绝大部分企业来说，涉嫌犯罪，适用刑事合规的几率是有，但是可能并不大。被运用民事等手段来处理问题的机会有，但也不绝对。企业也尽量不要忘记，何兵老师的话里有个前提，这个前提是陈述句：“现在动辄就用刑法来管公司。”这是对现状的一种客观描述。

综上，企业可以希望但不要指望“慎刑”，要“慎己”。