我们辩护的一起生产销售有毒有害食品罪案件,一审检察院建议有期徒刑十一年至十四年,并处罚金,同时要巨额赔偿,经过努力,一审判处有期徒刑十年六个月,判决不用赔偿,二审经努力,改判有期徒刑一年,取得了相对较好的辩护效果。
案情简介
被告人厉某为销售具有"壮阳"效果的酒经人介绍认识了某酒业有限公司老板,之后与该酒业公司签订委托生产供货协议,委托该公司生产具有"壮阳"效果的定制酒。公诉机关认为被告人厉某明知定制酒中可能掺入含有那非类成分的非食品原料,通过代理商在线上线下体验等方式进行销售,生产、销售金额共计人民币140万余元。侦查机关在厉某公司内查获定制酒近千箱。经司法鉴定科学研究院检验鉴定,上述查获的定制酒中均检出去甲基卡巴地那非成分。经省食品安全委员会专家会商,涉案酒中添加的去甲基卡巴地那非属于那非类物质,是PDE5(磷酸二酯酶5型)抑制剂,应当认定为刑第一百四十四条规定的"有毒、有害的非食品原料。
公诉机关认为,厉某伙同他人在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料,有其他特别严重情节,其行为触犯了刑法第一百四十四条之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。在共同犯罪中,厉某起主要作用,根据刑法第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定,系主犯。建议对厉某判处有期徒刑十一年至十四年,处以生产、销售金额两倍以上的罚金。公诉机关同时作为刑事附带民事公益诉讼原告人提起民事诉讼,认为涉案酒中添加的去甲基卡巴地那非属于那非类应当认定为刑法第一百四十四条规定的有毒、有害的非食品原料,该成分会引发头痛、潮红、鼻塞、消化不良、血压下降,甚至死亡等危害后果,严重损害社会不特定消费者的生命健康权,侵害社会公共利益,请求人民法院判令被告厉某连带承担支付销售金额十倍的惩罚性赔偿金、消除危险、召回已售定制酒发出警示提醒消费者并道歉。
一审辩护
一审中,我们提出了排除非法证据的申请,因此检察院将厉某的有罪供述不作为证据提供。庭审中,我们对公诉机关提供的证据进行了详细质证,从主体身份、主观明知、经营者的注意义务、去甲基卡巴地那非是否属于刑法上的有毒、有害非食品原料等多角度发表了一万多字二十余页的无罪辩护意见,详细论述了厉某应当无罪。
虽然公诉机关仅笼统的发表了几点公诉意见,未就辩护意见形成实质性的辩驳,但是,从审判长的话里话外,我们听到了无奈。很快,案件在开庭后一周即作出判决,判决被告人厉某犯生产销售有毒有害食品罪,判处厉某有期徒刑十年六个月,并处罚金一百万元,好在驳回了刑事附带民事公益诉讼起诉人的全部诉讼请求也没有按照检察院的具体建议来量刑。
二审辩护
如果你是无辜的,你必定会坚持。
厉某在看守所提出了上诉,家属坚信一审错误,坚持委托我们担任二审辩护人。
信任了给了我们无限压力。
二审及时和承办人联系,再次申请阅卷,为了不辜负委托人的信任,夜以继日的研究卷宗。二审再次形成上万字的辩护词,从一审辩护意见薄弱环节继续深入辩护,同时反复的和二审主审人沟通,经过长达半年多的沟通,主审人也逐渐接纳了我们的辩护意见,认为一审判决确实存在错误,甚至从某种角度认可了无罪意见,也征询我们接下来的意见,如果坚持无罪辩护,案件需要提交审判委员会讨论决定,主审人不一定能主导,如果一旦无罪意见通不过,二审就有可能维持原判,而如果部分认罪认罚,从犯罪数额角度突破,则二审只需要专业法官的会议讨论,主审人可以主导二审方向,经过和厉某及其家属的探讨,考虑到被告人厉某已经羁押了近一年,二审无罪涉及到问责等很多因素的影响,难度十分大,我们建议走第二条路,放弃绝对无罪辩护,即从后期开始存在部分认知,犯罪数额应当从认识到可能添加了有毒有害非食品原料开始计算,这样犯罪数额就可以控制在第一档,争取在一到二年量刑。
之后,我们按照第二套辩护方案辩护,庭前和二审出庭检察官形成一致意见,开庭当庭做认罪认罚,法院当庭判决被告人厉某有期徒刑1年,罚金10万元,只有一审判决的十分之一,厉某及家属对案件结果十分满意。
办案心得
我们习惯于认罪认罚制度,把刑事辩护演变成了西方式的诉辩交易,有时候忽略了该有的对抗,在真正需要对抗时,很多人没有了勇气,怕不认罪惹办案单位生气给你往死里判,甚至有时辩护人也会有这种思想。我们只能相信法律是公正的,本案一审建议十一年到十四年,为了不判十四年,很多人会建议认罪认罚请求检察官法外开恩,换做任何一个人,在此刻都很难抉择。
一审判决后,关在看守所的厉某经常会听到其他嫌疑人的声音,他们笑话说从来没有见过二审改判的,让他不要做梦了,也有管教在和他谈心时说,他们也很少看到二审改判的,要及时准备去监狱,不要太固执。
我习惯于把办案看成打仗,要天时地利人和,如果有一样不具备,案件风险就很高。天时,可以理解成办案期间的严打力度,法律更新,政策变化,判例等等,地利,可以理解成自己的案件确实存在很多问题,人和,可以理解成办案人员的素养、学识,三者都顺,那么只要律师尽心尽责的办理,往往结果都会不错,反之,结果会不如意。
很多嫌疑人家属会问,章律师,我委托你你能帮我做什么?这个问题很多时候会我把我难住,刑事律师的工作内容网上都有,从来没有好好想过这个问题,我的回答往往是案件结果我承诺不了,我能承诺的就是我会尽我所能,最大限度的维护委托人的合法权益。感谢厉某家属不远千里毫无疑问的委托,他们不需要承诺,如果需要承诺,我们不会有委托,他们是睿智的。
生产销售有毒有害食品罪辩护,从适用旧法的十多年前公安部督查办理的地沟油案,陆陆续续到新法的壮阳、减肥、瘦肉精等案件,大部分都取得了很好的辩护效果,这些案件家属都是文化水平较高,他们没有需要你的承诺,他们懂得律师无法对案件结果做出承诺。
生产销售有毒有害食品罪,是一个很重的罪名,是一个可以判处无期徒刑甚至死刑的案件,食品生产、销售经营者在日常经营活动中一定要严格遵守法律规定,避免触碰该罪。
