电信网络诈骗,是国家重点打击的诈骗犯罪,相比普通诈骗,起刑点更低,量刑更重,因此,电信网络诈骗辩护律师辩护难度也更大,如何为电信网络诈骗被告人做有效辩护,也成了辩护律师研究的重点。笔者结合自最高人民法院电信网络诈骗意见出台以来自身办理的多起典型案例,来和大家交流电信网络诈骗的辩护经验。
首先,电信诈骗律师介入时间越早越好。电信诈骗往往涉案人数众多,并且垮地域作案,因此,公安机关刑事拘留期限一般会延长到30天。而这30天时间,对于犯罪嫌疑人家属及辩护律师而言,大有可为,家属也有时间帮助犯罪嫌疑人退赃退赔,可以最大限度的争取取保候审,即使公安机关不批准取保候审,还有机会在检察院审查批准逮捕的7日内和检察机关沟通争取检察院不批准逮捕。被告人被取保候审,首先可以获得自由,同时对于后期到法院争取缓刑,作用也较大,被取保候审的被告人被宣告缓刑的可能性更大。笔者办理的夏某某等26人电信网络诈骗案,涉案金额数百万元,刑拘之后有一批员工被取保候审,夏某某作为主管人员未被取保,在检察院审查批捕时争取到了不批准逮捕,再由公安机关办理取保候审手续。公安取保候审的案件较多,检察院不批准逮捕的件数也越来越多,因此,用好这个时间,对案件的帮助很大。
其次,如果37天内还是没有取保候审,辩护律师可以根据案件特点及全案取保候审、监视居住等情况,寻找犯罪嫌疑人、被告人没有羁押必要的情节、证据,向检察院申请羁押必要性审查,犯罪嫌疑人、被告人也很有可能被取保候审或监视居住。
第三,检察院审查起诉阶段辩护意义重大。检察院有点类似于民事案件的原告,法院的审理是围绕原告的诉讼请求进行,刑事案件也有些类似,原告起诉罪名是否更有利于被告人,起诉的诈骗金额、诈骗次数、起数是否有利于被告人,都是十分重要的,或者有些案件能够在检察院争取相对不起诉,将案件彻底终止,都是在检察院审查起诉阶段进行。笔者办理的金华某区夏某等26人电信网络诈骗案,涉案金额数百万元,最终罪名辩护为非法经营罪,判处有期徒刑3年缓刑4年多,从一开始的取保候审,到缓刑,总共羁押了30多天,作为主管人员,如以电信网络诈骗判刑,刑期必然很重,并且无缓刑。这个案件关键在于检察院同意了辩护观点,最终将案件以更轻的罪名非法经营罪起诉,并且将证据不足的诈骗金额和起数剔除,从而为法院量刑提供了很好的基础,如果以诈骗罪起诉,后果可想而知。
第四,辩护律师要仔细阅卷,寻找对被告人有利的证据、情节,找准辩护论点,从案件定性、主从犯、诈骗数额确定等多角度分析,不能为了凑字数而写辩护词,辩护词不在多而在精。同时,尽量抓住与其他被告人不同的案件细节、情节,将自己与其他被告人区别开来,对于对量刑有重大影响的自首、立功、坦白、刑事责任年龄等情节要重点把握,尽量做到辩护词论点清晰新颖有依有据,不重复其他辩护人的观点,同时又能够在某种程度和其他辩护人的辩护观点形成有力的互补。
第五,把握好庭审发问环节。刑事案件律师调查取证受到较大的限制,而同案犯对自己的影响也较大,但办案机关在侦查时的笔录具有较强的针对性,对于有些细节不会问的比较详细甚至不会问,但自己的问题只有同案犯能说清,而该细节对案件的影响较大,或者委托人有些情节比较重要办案机关未询问或取证,这时候就可以通过庭审发问环节来弥补,因此,如何把握庭审发问就会起到很重要的作用,甚至起到决定性的作用。笔者办理的金华某县丁某等六人电信网络诈骗案,委托人作为电信诈骗首犯,最终全案都判处缓刑,主要就是通过笔者的连续发问实现的;该案公安侦查时对于对被告人有利的细节,即想将诈骗来的钱退回被害人但因被害人已经将其拉黑联系不上而未能退这个细节没有查清,其他被告人的辩护律师辩护时也未提及这一点,那么,笔者通过逐个向各被告人发问退赔情节,结果大家都实事求是的承认委托人要退,但是因为被拉黑而未能退成功,从而与之前的笔录提到是图刺激不是为了钱诈骗不谋而合,大家也都愿意退赃退赔,最终法院采纳笔者的意见对委托人判处缓刑,全案均被判处缓刑,但该法院电信诈骗案件判处缓刑的其实很少,尤其是全案缓刑的,因此,发问环节实际上是刑事诉讼法赋予律师的一个很有意义的调查取证权利,把握好对案件至关重要。
第六,写好书面辩护词,避免即兴演讲。刑事辩护是一个很严谨的工作,尽量不要即兴脱稿演讲,辩护词其实就是一论文,通过有条理有逻辑地分析论证你的观点,最终说服法官采纳观点。既然是论文,那么必然要严谨,有条理,有逻辑,书面辩护词一般可以做到。而即兴演讲式辩护,很具有煽动性,很通俗易懂,也很能表现律师的“口才好”“能说会道”,但是法律是严谨的,都是法学专业术语,即兴演讲很容易跑偏,抓不住重点,捡什么说什么,说完之后可能有时候自己都不知道自己有没有说过这个问题,论点是什么,用的多半是口语,变成了说服家属而不是说服法官。因此,建议刑事辩护尽量准备书面辩护词,但是又不能拘泥于辩护词,要根据庭审变化及时调整,避免机械生硬,当然,对于即兴有把握的律师是例外。
第七、二审的重要性。二审改判率比较低,这是众所周知的。但是对于认定事实有错误,违反法定程序,或者量刑畸重的,二审还是有改判可能的。同时,上诉不加刑是刑法的基本原则,也就是说,被告人不服一审判决上诉的,二审法院不得增加刑期,只能维持原刑期或判决更低的刑罚。因此,辩护律师应当着重研究一审认定事实是否清楚,是否有遗漏的量刑情节等对二审改判有帮助的情节,对于有被害人的案件,二审能否退赔获得被害人谅解等,同时要积极检索同一法院相同情节的定罪量刑是否一致,是否存在畸轻畸重,同时检索是否存在类似案件的最高院或省高院等的指导案例,争取二审改判。
以上就是电信网络诈骗的一点办案心得,因时间有限,就探讨以上几点,欢迎交流指正。
本站特邀合作律师章福阳,浙江金正大律师事务所副主任、专职律师,税务师,注册会计师,毕业于西北政法大学,金华市优秀青年律师,金华市婺城区优秀律师,金华市律师协会刑事专业委员会委员,金华市律师协会合规专业委员会委员,资深律师。自2010年4月开始独立执业,办理案件以刑事辩护案件和重大经济案件为主,办理过数百件各类案件,其中不乏案值高、全国影响重大、疑难复杂的重大刑事、民商事案件,历任多家大型企事业单位的常年法律顾问。办理的刑事案件中,或取保候审、宣告缓刑,或变更罪名,或二审改判,或从轻、减轻处罚,涉及罪名广泛,对刑事案件所涉罪名有深入研究;办理的众多疑难重大民事案件获得法院支持,或支持原告诉请,或支持抗辩驳回对方诉请,或二审获得改判。
章福阳律师办理的刑事案件涉及的罪名主要有生产销售有毒有害食品罪、电信网络诈骗及各类诈骗罪,非法经营罪、故意杀人罪、故意伤害罪、组织领导传销活动罪、掩饰隐瞒犯罪所得所得收益罪(掩隐罪)、帮助信息网络犯罪活动罪(帮信罪)、非法吸收公众存款罪(非吸罪)、销售侵权复制品罪、侵犯著作权罪、非法制造买卖运输邮寄储存枪支弹药、爆炸物罪、非法持有枪支弹药罪、交通肇事罪、生产销售伪劣产品罪、生产销售不符合安全标准的食品罪、生产销售提供假药罪、妨害药品管理罪、走私普通货物物品罪、高利转贷罪、骗取贷款罪、妨害信用卡管理罪、贷款诈骗罪、集资诈骗罪、骗取出口退税罪、虚开增值税专用发票罪、假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、侵犯商业秘密罪、串通投标罪、合同诈骗罪、提供虚假证明文件罪、强奸罪、强制猥亵、侮辱罪、猥亵儿童罪、绑架罪、侮辱罪、诽谤罪、侵犯公民个人信息罪、抢劫罪、盗窃罪、抢夺罪、职务侵占罪、挪用资金罪、敲诈勒索罪、故意毁坏财物罪、拒不支付劳动报酬罪、妨害公务罪、袭警罪、招摇撞骗罪、伪造变造买卖国家机关公文证件印章罪、伪造公司企业事业单位人民团体印章罪、伪造变造买卖身份证件罪、非法获取国家秘密罪、非法侵入计算机信息系统罪、提供侵入非法控制计算机信息系统程序工具罪、寻衅滋事罪、赌博罪、开设赌场罪、妨害作证罪、窝藏罪、包庇罪、组织他人偷越国边境罪、污染环境罪、危害珍贵濒危野生动物罪、走私贩卖运输制造毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、组织卖淫罪、引诱容留介绍卖淫罪、协助组织卖淫罪、制作复制出版贩卖传播淫秽物品牟利罪、传播淫秽物品罪、组织淫秽表演罪、贪污罪、挪用公款罪、受贿罪等等。章福阳律师在这些罪名的辩护中拥有非常丰富的实战经验。
办理的典型刑事案:
章福阳律师办理的多起诈骗罪案件获得了终止侦查、不起诉、缓刑结果,其中还有涉案金额数千万元的诈骗案件不起诉。章福阳律师善于从复杂的法律关系中抽丝剥茧,突破司法机关的指控,运用娴熟的辩护技巧,为存在冤假错案的当事人争取无罪辩护结果。
章福阳律师办理的生产销售有毒有害食品罪辩护案件更是格外醒目,其中一起生产销售有毒有害食品罪案件公诉机关当庭建议有期徒刑十一年至十四年,一审法院判处有期徒刑十年六个月罚金百万,章福阳律师二审辩护将刑期改为一年罚金十万,为当事人避免了冤坐十年牢的恶果。其中一起生产销售有毒有害食品罪案件,一审当事人被判处有期徒刑5年罚金30万,章福阳律师担任二审辩护人将刑期改为3年并适用缓刑,判决即获自由。其中一起生产销售有毒有害食品罪案件,检察院当庭建议按照法定刑5至10年量刑,法院采纳章福阳律师的辩护意见,判处有期徒刑两年。同时,章福阳律师多年前办理的一起公安部督 办的涉地沟油的生产销售有毒有害食品罪案件,其当事人在二十余名被告人中获得全案蕞轻的刑期,其办理生产销售有毒有害食品罪案件数量多,这里无法一一列举。
章福阳律师在办理非法经营罪案件中的成绩也十分突出,有涉案金额近四千万元的外汇类非法经营罪获得有期徒刑三年并适用缓刑的案例,也有涉案金额七百多万元的非法出版物类非法经营罪主犯获得有期徒刑三年并适用缓刑的案例,也有很多烟草类非法经营罪缓刑的案例,可以说在各类非法经营罪的辩护中,章律师实战经验十分丰富。
章福阳律师作为政法名校西北政法大学毕业生,精于法律,但同时其持有含金量极高的注册会计师证书以及税务师证书,虽然章律师主要办理刑事案件,但是刑事案件律师的推理能力在民事案件中也实力也一样得到彰显,章律师在多起民间借贷纠纷案件中代理被告方,成功驳回了原告的诉讼请求。其中一起案件中,原告持有被告亲笔书写的50万元现金借条向法院起诉,一审法院支持了原告诉讼请求,二审章福阳律师介入,通过广泛收集证据,从日常生活逻辑、交付能力等多角度辩论,最终二审法院驳回了原告诉讼请求,被告胜诉;其中一起10万元的民间借贷纠纷中,原告利用还款后被告未及时收回借条的漏洞,重复起诉被告还款,但是苦于缺乏还款证据,一审被告败诉,二审中章福阳律师为被告赢得了诉讼,改判驳回原告诉讼请求,案值虽小,意义非凡。其中一起民间借贷案中,原告以被告书写的100万元借条以及指定打款凭证向法院起诉,章律师运用娴熟的庭审技巧,通过发问方式将案件逻辑矛盾扩大,促使一审判决驳回原告诉讼请求,挽回了被告的损失,避免了被告的妻离子散。其中一起近千万元的民间借贷案中,被告虽然出具借条,但是根本无财产可供执行,代理原告通过长期收集固定证据,将有财产的共同借款被告一并引入,最终实现多被告共同还款,一二审均获得支持。章福阳律师代理此类案件很多,在重大经济案件中具有丰富的实战经验。
章福阳律师拥有注册会计师资格,税务师资格,促使其在公司领域也具有出色的表现。章福阳代理的熊某股权转让纠纷中,其到处筹款向公司投入四百余万元,收购方口头答应全额返还,因法律意识淡薄,股权转让协议粗制滥造,漏洞百出,导致问题不断,协议条款中将股权转让又转化为了无资产的公司向其借款,真正获益的收购股东却不同意担责,甚至反过来另案起诉熊某返还侵占的公司财产近四百万元,案件历经两年,章律师通过深入收集证据,充分沟通,从事实与法律角度深入研究,最终法院采纳章律师意见,全额支持了熊某的诉讼请求,顺利拿到股权转让款项,在历经近半年后,也取得另一案件的胜利,驳回了对方全部诉讼请求。另一典型案件中,郑某以四百万价格向他人购买某公司股权,但对方未按照约定办理手续,以郑某参加公司事务管理等理由拒不返还股权转让款,章律师代理郑某提起诉讼,成功为郑某追回股权转让款。等等。
同时,章福阳律师在工程款催讨等案件中实战经验丰富。其代理了大量涉案金额巨大的工程款以及货款催讨案件。
