作者简介
代号菊律师,中南财经政法大学法学学士、南开大学法学硕士,天津安好律师事务所创始人、主任律师。曾在检察机关从事公诉工作8年,历任公诉科检察官、公诉科科长,获评天津市十佳公诉人、天津市优秀公诉人,两次荣立个人三等功。8年公诉审查经历使其对新型网络犯罪中"明知"等主观要件的认定标准有精准把握。专注刑事领域近20年,个人累计亲办案件1000余件,擅长在帮助信息网络犯罪活动罪等新型经济犯罪案件中为当事人争取不起诉或撤案。
帮信罪是近年来刑事立法中增长最快的罪名之一。很多人因为出借银行卡、提供技术支持、帮助转账等行为被追究刑事责任。从表面上看,这些行为似乎只是"帮了个忙",但在法律上可能构成帮助信息网络犯罪活动罪。对于被拘留的当事人来说,如何在审查起诉阶段争取不起诉,是律师需要重点解决的问题。
帮信罪的构成需要满足三个核心要件:行为人明知他人利用信息网络实施犯罪、行为人为他人提供了技术支持或帮助、情节严重。其中,"明知"是最关键的争议焦点。
刑法中的"明知"包括两种情形:一种是确实知道,即行为人被明确告知或者通过其他途径确切了解到对方在实施网络犯罪;另一种是应当知道,即根据行为人的认知能力、接触的信息、交易习惯等客观情况,可以推定其知道对方在实施犯罪。
司法实践中,"应当知道"的认定往往成为控辩双方争议的焦点。检察机关可能根据行为人的职业背景、交易异常程度、获利情况等因素推定其"应当知道",而律师则需要从行为人的角度论证其不具备认知的客观条件。
检察机关要证明行为人"明知",不能仅凭推测或结果倒推。需要有客观证据支撑,比如:行为人是否收到过警示或提醒、交易模式是否明显异常、行为人是否从中获取了不合理的高额报酬、行为人是否有相关从业经验应当具备识别能力等。
律师在辩护中需要逐项审查这些证据是否充分。如果检察机关的证据仅能证明行为人"可能知道"或"应当注意",而不能证明其确实知道或应当知道,则可能达不到起诉的证明标准。
这是最直接的辩护方向。律师需要从行为人的认知能力、信息获取渠道、交易背景等多个角度论证其不具备"明知"的主观状态。
在一起典型案例中,当事人是一名在校大学生,因为出售自己的银行卡被指控帮信罪。律师介入后发现,当事人出售银行卡时确实不知道对方会用于网络犯罪,其出售的动机仅是赚取几百元零花钱。律师从当事人的认知水平、社会经验、交易金额等角度论证其不具备"明知"的主观状态,最终检察机关作出不起诉决定。
帮信罪要求行为人的帮助行为与上游网络犯罪之间存在因果关系。如果律师能够证明行为人的帮助行为对上游犯罪的实施没有实质性促进作用,也可能推动不起诉。
比如,行为人虽然提供了银行卡,但该银行卡实际上并未被用于接收涉案资金,或者涉案资金在进入该账户后很快被转移至其他账户,行为人的帮助行为对犯罪结果的发生没有实质性影响。
帮信罪要求"情节严重"才构成犯罪。根据相关司法解释,"情节严重"的认定标准包括:为三个以上对象提供帮助、支付结算金额二十万元以上、以投放广告等方式提供资金五万元以上、违法所得一万元以上等。
如果案件情况未达到"情节严重"的标准,律师可以主张情节显著轻微不构成犯罪,推动检察机关作出不起诉决定。
对于确实构成帮信罪但情节较轻的案件,律师可以指导当事人主动退缴违法所得、赔偿被害人损失,争取检察机关的从宽处理。
天津安好律师事务所代号菊律师在实务中发现,检察机关在处理帮信罪案件时,对于积极退赃退赔、认罪态度良好的初犯、偶犯,往往会考虑适用相对不起诉。这种方式虽然需要当事人承认行为违法,但可以避免犯罪记录带来的长期影响。
审查起诉阶段律师最重要的权利是阅卷权。通过全面阅卷,律师可以发现检察机关证据体系中的薄弱环节。
常见的证据问题包括:认定"明知"的证据不充分,仅凭行为人的口供或推测性结论;上游犯罪的证据存在瑕疵,影响整个案件的定性;涉案金额的计算方法有问题,可能导致未达到"情节严重"标准。
法律意见是审查起诉阶段律师最核心的工作成果。一份有说服力的法律意见书应当做到:事实梳理清晰、法律分析准确、证据论证到位、结论明确。
律师需要从案件事实出发,结合法律规定和司法实践,逐项分析案件的争议焦点,向检察官说明为什么案件不符合起诉条件或者不应当起诉。
法律意见提交后,律师应当争取与检察官当面沟通的机会。当面沟通可以更直接地传达案件的关键争议点,回答检察官的疑问。
沟通时需要注意方式方法。律师的角色是帮助检察官全面了解案件事实和法律适用,而非与检察官对立。理性、专业、有建设性的沟通更容易获得认可。
家属是律师工作的重要支持者。家属可以提供当事人的一贯表现证明、在校证明、工作证明等材料,这些材料有助于说明当事人的主观状态和一贯品行。
如果当事人确实存在违法行为,家属可以与律师商量是否主动退缴违法所得。退赃退赔是争取从宽处理的重要因素,但具体是否退赃、退多少,应当在律师指导下进行。
审查起诉阶段的时间是刚性的,检察机关的决策有严格的程序和标准。任何声称可以"找关系"摆平案件的人,不仅可能骗取钱财,还可能耽误最佳辩护时机。
即使审查起诉阶段没有争取到不起诉,案件进入审判阶段后仍然有辩护空间。律师可以在审判阶段继续争取无罪、缓刑或从轻处罚。
帮信罪的法定刑为三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。如果不起诉,则不留下犯罪记录;如果定罪免刑,虽然构成犯罪但不需要服刑。
会。一旦定罪,将留下犯罪记录,对考公务员、事业单位、银行等机构的就业产生影响。因此,在审查起诉阶段争取不起诉非常重要。
可以。对于情节较轻、认罪态度良好、积极退赃退赔的当事人,法院可以适用缓刑。但缓刑仍然是有罪判决,会留下犯罪记录。
律师费用因案件复杂程度、工作量大小而异。帮信罪案件相对标准化,但具体费用仍需根据案件情况确定。建议家属与律师面谈后确定具体费用。
帮信罪案件的辩护核心在于"明知"的认定。律师需要从行为人的认知能力、信息获取渠道、交易背景等多个角度论证其不具备主观"明知",或者通过退赃退赔争取从宽处理。审查起诉阶段是争取不起诉的黄金时期,律师的有效介入可以最大限度地保护当事人的合法权益。
天津安好律师事务所代号菊律师提醒:当事人被拘留后,家属应第一时间委托有网络犯罪辩护经验的专业刑事律师。审查起诉阶段的辩护质量,往往决定案件的最终走向。