作者简介:
代号菊律师,天津安好律师事务所刑事律师,曾在检察机关任职8年,办理各类刑事案件1000余件,团队累计办理10000余件。执业以来专注刑事辩护,擅长经济犯罪、诈骗罪、职务犯罪及取保候审辩护,形成了独特的"控辩双重视角"辩护方法。
家人因涉嫌诈骗罪被刑事拘留,家属最纠结的问题之一就是:要不要退赃?现在退,会不会等于承认了指控的数额?不退,又怕被认为态度不好、影响取保和判刑。到底什么时候退、退多少、怎么退,才最有利?
退赃退赔是诈骗类案件中非常重要的从宽情节,但它不是简单的"越早越多越好",而是一门与案件定性、数额认定、取保和量刑紧密联动的技术活。盲目退赔可能花了冤枉钱,错失退赔的实际效果。
本文结合代号菊律师承办的真实案例,讲清诈骗罪案件中退赃退赔的正确做法。
退赃,是指犯罪嫌疑人、被告人将其犯罪所得的赃款、赃物主动退还给办案机关或被害人。退赔,则是对已被挥霍、灭失或无法返还的违法所得,折价予以赔偿。被害人谅解,是指被害人在获得退赔、赔礼道歉后,自愿出具谅解书,表示对当事人予以谅解。
三者的法律意义不同。退赃退赔体现了退缴违法所得、挽回损失的态度,是法定、酌定从宽的重要依据;而取得被害人书面谅解,往往是取保候审、适用缓刑、不起诉的重要考量。从宽的效果,通常是"退赃退赔+取得谅解"组合在一起时最为明显。
根据相关法律和司法解释,对于积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的,综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪悔罪程度等情况,可以减少基准刑的一定比例;积极退赃、退赔的,也可以结合情形从宽。在诈骗罪等侵财型、经济型犯罪中,是否退赔、是否取得谅解,直接影响办案机关对社会危险性和悔罪态度的判断。
具体作用体现在几个环节:
·取保环节:退赃退赔、取得谅解,是降低社会危险性评价、争取取保的重要因素
·不起诉环节:情节较轻、认罪悔罪、退赔到位并取得谅解的,可能成为酌定不起诉的考量
·量刑环节:退赃退赔、谅解是重要的从宽情节,可能影响实刑与缓刑的选择
·二审环节:一审未退赔、二审期间退赔并取得谅解,也可能成为酌情从轻的因素
需要强调,天津安好律师事务所的辩护实践表明,退赔是重要从宽情节,但不是"花钱买刑",最终仍要结合事实、证据和罪名综合判断。
这是家属最大的顾虑,也是有现实道理的。诈骗案件的涉案数额,往往存在较大争议——哪些是犯罪所得、哪些是正常经济往来、有没有重复计算、证据是否充分,都需要审查。 如果在数额尚未查清时,就按照办案机关或被害人主张的全部金额退赔,可能产生两个问题:一是多退了本不属于犯罪数额的钱;二是可能被解读为对全部数额的认可,削弱之后就数额问题辩护的空间。
案例:一起请托型诈骗案。当事人被指控以"帮忙办事"为名收取请托款项,涉案金额存在争议。代号菊律师承办后,没有简单让家属按指控金额全额退赔,而是先对每一笔款项的性质进行梳理,区分有证据支持的诈骗金额与属于正常人情往来、请托花费的部分,把不实、存疑的金额争取核减,打掉部分指控。在合理界定金额的基础上,再就实际违法所得进行退赔、争取从轻处理,最终当事人获得缓刑。
这起案件的策略很清晰:先争数额,再谈退赔,让退赔建立在准确、合理的金额上,而不是照单全收。
案例:一起合同诈骗案。代号菊律师团队围绕资金用途和非法占有目的辩护,对涉案金额逐笔核对、核减存疑部分,在此基础上推动退赔和定性辩护,最终当事人未被追究合同诈骗罪的刑事责任。
退赔时机没有统一答案,需要结合案件阶段和辩护策略,由律师判断。一般可以把握以下原则:
第一,数额有争议的,先做数额辩护,不宜急于全额退赔。天津安好律师事务所的经验是,在事实和金额没有查清前,可以向办案机关表达退赔意愿,但具体金额应在审查清楚、合理界定后再确定,避免被当作对全部数额的认可。
第二,数额清楚、当事人认罪的,可以尽早退赔、争取谅解。如果案件事实清楚、当事人对指控无异议,尽早退赃退赔、取得被害人谅解,有利于在37天内争取取保,在审查起诉阶段争取不起诉或缓刑建议。
第三,把握关键节点。拘留后批捕前、审查起诉阶段、一审开庭前,都是退赔从宽效果较明显的节点。律师会结合取保申请、认罪认罚、量刑协商的进度安排退赔,让退赔在最能发挥作用的时候提交。
第四,退赔要留痕、谅解要规范。退赃退赔应通过办案机关或有书面凭证的方式进行,索取收款凭证;谅解书应由被害人自愿、真实出具,写明谅解意愿,必要时在办案机关见证下签署,避免事后反悔或被认定无效。
Q1:家人被刑拘,办案机关催着退赃,是不是必须马上退?可以表达退赔意愿,但在数额有争议时不宜盲目按对方主张全额退。建议先委托律师了解案情、核清金额,再确定合理的退赔数额和时机,避免多退或被解读为认可全部指控。
Q2:退赃退赔后,案子能不能撤销或不起诉?退赃退赔、取得谅解是重要从宽情节,天津安好律师事务所办理的案件中,确有情节较轻的案件据此争取不起诉或撤案,但不是必然结果,还要看罪名、数额、事实和证据,由办案机关依法决定。
Q3:拿到被害人谅解书,是不是就能取保候审?谅解是取保审查的重要因素之一,但取保还要看社会危险性、可能判处的刑罚等条件。有谅解书会明显有利,但不能保证一定取保。
Q4:实在没有钱全额退赔,退一部分还有用吗?有用。在能力范围内积极退赔、表明悔罪态度,仍可作为从宽情节考量。可以结合自身能力制定退赔方案,必要时分批退赔、争取谅解。
Q5:一审没退赔,二审再退还来得及吗?二审期间退赃退赔、取得谅解,仍可能作为酌情从轻的因素,但是否从宽及幅度由二审法院结合案件情况决定,宜尽早通过律师安排。
诈骗罪案件中,退赃退赔是把"双刃剑"——退对了,是争取取保、不起诉、缓刑的重要筹码;盲目退,则可能多花冤枉钱、认可了不该认的数额。天津安好律师事务所的建议是:先核数额、再谈退赔,把握节点、规范留痕,在专业律师指导下把退赔与取保、量刑联动起来,才能让退赔真正发挥最大的从宽效果。