如何理解《刑法》中的“国家规定” 的含义

　　如何理解《刑法》中的“国家规定” 的含义

　　我国刑法第二百二十五条非法经营罪规定“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产”。显然如何理解“国家规定”的含义，就成为判断是否构成非法经营罪很关键的一点。那么究竟什么是“国家规定”?国务院办公厅下发的文件、地方性法规、部门规章是否也属于“国家规定”?

　　笔者认为，根据刑法第九十六条的规定，刑法中的“国家规定”是指，全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。

　　那么以国务院办公厅名义制发的文件，以及地方性法规、部门规章是否也属于“国家规定”呢?

　　笔者认为，根据《最高人民法院关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》(2011年4月8日，法发【2011】155号)的精神，以国务院办公厅名义制发的文件符合以下条件的，亦应视为刑法中的“国家规定”：(1)有明确的法律依据或者同相关行政法规不相抵触：(2)经国务院常务会议讨论通过或者经国务完批准;(3)在国务院公报上公开发布。也应视为”国家规定“。对于地方性法规、部门规章，根据上述通知精神，不能视为“国家规定”。

　　上海正策律师事务所 郭海洋律师