变更抚养关系纠纷案一审代理词

代理词

尊敬的审判长：

河南有道律师事务所接受XX委托，指派律师叶珊、张赵奕（实习）担任XXX诉XX变更抚养关系纠纷一案一审代理律师。现发表代理意见如下：

一、本案案由为“变更抚养关系纠纷”，非“离婚纠纷”，因此本案的审查重点应当为抚养关系是否有必要变更、是否符合变更法定条件，而非比较原被告谁更适合抚养孩子。

若本案是离婚纠纷，关于抚养关系从未处理过（不存在有效离婚协议书、不存在生效判决判定抚养权的归属），要进行初次分配，则可以对比原被告双方谁更适合抚养孩子，对比后各方面条件优越的一方可以获得抚养权；

但本案中，离婚协议书明确约定“离婚后子随女方直接抚养生活”，则应当适用《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释(一)》（以下简称“司法解释”）第55条、第56条的规定，需要满足法定条件，才可以变更抚养权。

因此本案中，原告是否有能力抚养孩子、是否比被告条件更优越并不重要，重要的是被告是否存在不适合直接抚养孩子的情形。

二、关于本案中是否存在司法解释第56条规定的法定情形，举证责任在原告，不在被告。

本案中，原告的证据并不能证明抚养关系有变更的必要。

原被告在签订离婚协议书时，就存在被告没有工作收入、没有购房（在庭审发问环节，原告已做陈述）的客观情况，但此时原告仍然自愿放弃孩子的抚养权。

离婚后，被告精心照料孩子，极尽抚养义务，孩子跟随被告共同生活期间，身心健康成长。同时，被告为了给孩子更好的生活努力工作，相比较于签订离婚协议时，现在的被告经济条件越来越好，工作也在开始走上坡路，根本不存在经济条件极度恶化的情况。因此，不符合变更抚养权的法定条件，原告的诉求应当被驳回。

三、原告为了争夺抚养权，单方违反离婚协议书约定，强行带走孩子，该行为是违背被告真实意愿的，不应被支持和鼓励。

被告和孩子的户口均落在原告爷爷户头上，户口本原件由原告掌控（原告已举证中）。原告方在未取得被告允许的前提下给孩子在幼儿园小小班报名。被告知晓后极力反对（与原告母亲微信聊天记录等证据中已充分体现），认为孩子原本不足三岁，且男孩思想上本就晚熟，上学太早对孩子不利。但其意见不被尊重和接纳。原告父母强行带走孩子后送孩子入幼儿园小小班。

原告实际控制孩子一段时间是由原告单方违约行为导致的。该行为违背被告真实意愿，不应当被支持和鼓励。

四、孩子由被告抚养比由原告抚养更有利于孩子身心健康。

被告个人素质高，情绪稳定，待人彬彬有礼；独立自强，不依靠父母依然可以找到合适的工作（原告举证中称被告因“没有强大的家庭后盾以致根本未找到合适工作，自己经济陷入困境”与事实不符。能否找到合适工作并不取决于娘家是否有能力，有能力的人不需要依靠父母、依靠他人）；虽然有能力不依靠父母，但父母当庭表态愿意主动给出帮助，原生家庭环境和谐有爱；孩子在由原告父母带走前从未离开过被告，对被告有强烈的依赖心，年幼离开母亲可能会让孩子缺乏安全感，不利于孩子的心理健康；最主要被告对孩子负有强烈的责任心，从原告举证中原告母亲给被告转账1000元（备注是“下决心断奶”）的微信记录就可看出，被告为了孩子能有更强的抵抗力，坚持母乳喂养。被告为了方便亲自照顾孩子，找寻工作时首先考虑的便是工作方式是否灵活，工作时间是否有弹性，是否能够照顾孩子和工作两不误（现在做的线上销售茶叶的工作，便正是满足了这个条件）。

相比较于原告，从证人证言可以看出，原告在孩子尚不足周岁时住院，情况危急的情况下都不到现场照料孩子，可见对孩子的关爱程度、在意程度、责任心不如被告；从原告母亲和被告的微信聊天记录、原告和被告的短信记录均可看出，孩子被原告父母带走后，主要由原告父母在照料，而非原告本人照料，说明原告本人即使有经济能力，也没有时间和精力亲自照料孩子，隔代照料毕竟不如孩子由父母亲自照料好。

从物质条件上讲，在离婚时被告便没有房产，现在被告名下无房产并不能说明比离婚时条件恶化。原告虽然比被告多出一套房产，但不代表被告租赁房屋不能给孩子稳定的生活。原告虽然比被告学历高，但学历高不代表照顾孩子能力强，更不代表有时间和精力照顾孩子。且对于子女成长来说，物质条件重要，但父母的关爱、陪伴、在意更重要。

原告父母与被告父母均表示有能力、有意愿照顾孩子，且都照顾过孩子，二者在此处是没有实质性的差别的。当然，孩子的第一责任人是孩子的父母，而不是孩子父母的父母。

五、孩子尚在哺乳期内，原告便要求离婚；哺乳期内子女跟随母亲抚养是法定条件，原告放弃抚养权离婚，至孩子两岁多相对好照料时再抢夺抚养权，该行为不应当被支持、被鼓励。

综上，原告主张没有事实和法律依据，证据不足，请贵院依法驳回。

                                                                     河南有道律师事务所

叶珊律师、张赵奕（实习）律师

           2021年9月28日

附：相关法规

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释(一)

　  第五十五条 离婚后，父母一方要求变更子女抚养关系的，或者子女要求增加抚养费的，应当另行提起诉讼。

　　第五十六条具有下列情形之一，父母一方要求变更子女抚养关系的，人民法院应予支持：

　　（一）与子女共同生活的一方因患严重疾病或者因伤残无力继续抚养子女；

　　（二）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或者其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响；

　　（三）已满八周岁的子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力；

　　（四）有其他正当理由需要变更。