高管离职后，存在侵犯商业秘密及违反保密协议约定，你该如何选择案由起诉高管？

对比项目

侵犯商业秘密纠纷

违反保密协议纠纷

案由定性

侵权之诉（法定之债）
适用《反不正当竞争法》第9条

违约之诉（约定之债）
适用《民法典》合同编第577条

请求权基础

《反不正当竞争法》第9条、第17条
《民法典》第1165条

《民法典》第577条
双方签订的《保密协议》具体条款

保护客体

商业秘密（技术信息+经营信息）
属法定知识产权客体

合同约定的保密义务
（保密义务范围由双方约定）

主体范围

任何单位和个人
包括员工、前员工、第三人

合同相对方
（仅限签署保密协议的乙方）

证明难度

较高——需证明秘密三性
（秘密性、价值性、保密性）

相对较低——只需证明
合同有效+行为违反约定

归责原则

过错责任为主，举证倒置后推定过错

无过错责任
（只要客观违约即构成）

法律责任

赔偿损失+停止侵权+消除影响
惩罚性赔偿（1-5倍）

赔偿损失+继续履行
一般不支持惩罚性赔偿

诉讼时效

知道或应当知道侵权之日起3年

知道或应当知道违约之日起3年

管辖法院

侵权行为地或被告住所地

按合同约定（一般约定甲方所在地）

是否可申请禁令

可以（诉前/诉中行为保全）

一般不可以

是否可申请证据保全

可以

可以（依据民事诉讼法）

是否可追诉第三方

可以（将竞品列为共同被告）

不可以（仅诉合同相对方）

是否可走刑事路径

可以（侵犯商业秘密罪，《刑法》第219条）

不可以（纯民事纠纷）

构成要件

具体要求

举证要点与法律依据

1. 客体要件
商业秘密存在

信息须同时满足"三性"：
（1）秘密性——不为公众所知悉
　　非普遍知悉、非容易获得
（2）价值性——具有现实或潜在的商业价值
（3）保密性——权利人采取了合理的保密措施

举证在原告。《反法》第32条：
原告提供初步证据证明已采取保密措施，法院即推定商业秘密存在。

常见保密措施证据：
· 保密协议（最重要）
· 公司保密制度/员工手册
· 保密区域标识、权限控制
· 文件加密、保密印章

2. 主体要件
适格主体

权利主体：商业秘密的合法持有人或经许可使用人

侵权主体：
（1）以不正当手段获取者
（2）违反保密义务披露/使用的前员工
（3）明知违法的第三人

原告需证明：
· 自身是商业秘密的合法权利人
· 或经权利人授权的被许可人

对前员工，需证明：
· 双方存在劳动关系
· 被告签署了保密协议
· 被告在职期间可接触到秘密信息

3. 行为要件
侵权行为

四种法定侵权行为（《反法》第9条）：
（1）以不正当手段获取（盗窃、利诱、胁迫、电子侵入等）
（2）披露以不正当手段获取的秘密
（3）违反保密义务披露/使用（员工离职后最常见）
（4）第三人明知或应知仍获取/使用

原告需证明被告实施了上述行为之一。

《反法》第32条举证责任倒置：
原告提供初步证据 → 举证责任转移至被告
被告需证明其未侵权

被告常见抗辩：
· 独立开发
· 反向工程
· 公开渠道获得

4. 主观要件
过错

一般要求故意或过失。

对前员工：违反保密义务即推定有过错

对第三人：
（1）明知——知道是商业秘密仍获取
（2）应知——作为同业应当知道
（3）善意第三人——不知情+支付合理对价

原告只需证明：
· 被告知道或应当知道系商业秘密
· 保密协议的签署即证明被告明知

善意第三人抗辩由被告举证

5. 因果关系

侵权行为与损害后果之间
须有直接或间接的因果关系

证明方法：
· 被告离职后 → 原告客户流失
· 被告入职竞品 → 竞品推出同类课程
· 时间线上的连贯性可推定因果关系

6. 损害后果
（赔偿计算）

赔偿范围：
（1）实际损失
（2）侵权人获利（按利润或营业额）
（3）许可使用费的合理倍数
（4）惩罚性赔偿（故意+情节严重，1-5倍）
（5）合理维权费用

赔偿顺序：（1）→（2）→（3）→法院酌定
举证不能时法院在500万元以下酌定

举证方式：
· 客户流失数量 × 单价 = 损失
· 竞品侵权收入 = 获利
· 律师费+公证费+审计费等 = 维权费用

《反法》第17条：实际损失、侵权获利难以确定
的，由法院在500万元以下判决

构成要件

具体要求

举证要点与法律依据

1. 合同有效
（前提要件）

保密协议须同时满足：
（1）双方真实意思表示
（2）内容不违反法律强制性规定
（3）保密范围明确具体
（4）有保密期限约定
（5）违约责任约定明确

举证在原告：
· 提供双方签字盖章的保密协议原件
· 证明协议内容合法有效

常见协议瑕疵（被告可抗辩）：
· 保密范围过于宽泛——无效
· 无明确保密期限——影响效力
· 显失公平——可撤销

2. 主体要件
合同相对性

违约主体：仅为签署保密协议的合同相对方
（劳动合同的乙方/前员工）

不能直接约束：
· 未签署协议的第三方
· 竞品公司（除非追加为共同侵权人）

· 提供劳动合同+保密协议
· 证明被告是协议签署方

注意：如竞争对手也使用了秘密，
需另立"共同侵权"才能追诉第三方

3. 行为要件
违反约定义务

只要被告实施了保密协议中明确禁止的行为即构成违约：
（1）披露/泄露秘密信息
（2）使用秘密信息
（3）允许第三人使用
（4）离职未归还秘密载体

不要求达到"不正当竞争"的程度

举证在原告（"谁主张谁举证"）：
· 证明被告违反了协议具体条款
· 证据类型：聊天记录、邮件、竞品课程对比
· 如有困难，可申请法院责令被告提交相关证据

4. 主观要件
归责原则

违约责任采无过错责任原则
（《民法典》第577条）

只要客观上违反了合同约定即构成违约，
无论是否有过错

免责事由仅限于：
（1）不可抗力
（2）合同另有约定

原告不需要证明被告存在主观故意，
这是违约之诉对比侵权之诉的
最大优势之一。

被告主张免责需举证不可抗力

5. 因果关系

违约行为与损失之间存在相当因果关系即可

· 被告违反保密义务 → 原告丧失竞争优势
· 被告披露秘密 → 原告商业秘密价值减损

因果关系证明标准较低，
只要不是完全无关即可

6. 损害后果
（赔偿计算）

赔偿范围：
（1）因违约造成的实际损失
（2）合同履行后可获得的利益（履行利益）
（3）合理维权费用

不适用惩罚性赔偿
（除非合同另有约定违约金条款）

如合同约定了违约金：优先适用违约金条款
（《民法典》第585条，违约金过高可调减）

· 提供损失证明材料
· 如有违约金条款，直接主张违约金

违约金调减规则：
· 超过实际损失30%以上，法院可酌情调减
· 违约金过低的，法院可根据损失调增

7. 被告的常见抗辩

（1）保密协议无效（范围过宽/内容违法）
（2）信息已公开（丧失保密性）
（3）原告违约在先（未支付保密费/其他）
（4）违约金过高（申请调减）
（5）前案已清结（调解书已覆盖）

原告应提前准备应对：
· 保密协议条款由律师审核过
· 信息至今未公开的证据
· 原告无违约事实
· 违约金条款的合理性说明
· 本诉不属前案调解范围

判断维度

选侵犯商业秘密

选违反保密协议

举证能力

有充分证据证明秘密三性及被告侵权行为

有保密协议原件，原告证明难度较低

被告范围

需追诉第三人/竞品公司（共同侵权）

仅追诉前员工，不涉及第三方

赔偿目标

损失较大，需要高额赔偿或惩罚性赔偿

损失较明确，合同有明确违约金条款

胜诉把握

证据充分，但法律论证复杂
适合有经验的律师

案情简单，保密协议条款清晰
胜诉确定性较高

诉讼策略

想一揽子解决（员工+竞品全部追责）

想快速解决，先拿判决，震慑后续

时间成本

较长（需鉴定、审计等），一般6-12个月

相对较短，一般3-6个月

是否需要追加竞品

是，可在诉中追加或诉前保全后追加

否，仅对前员工提起

是否追求刑事追责

可同时向公安机关经侦部门报案
刑民并行

不涉及刑事责任