刑事辩护洗冤录||致最执着的当事人——越战英雄的洗冤路

刑事辩护洗冤录||致最执着的当事人——越战英雄的洗冤路（诈骗罪辩护公安机关终止侦查）

广东瀛双律师事务所专职律师，西南政法大学学士，日本广岛大学刑法学硕士，专注于刑事案件，广东瀛双律师事务所刑事部核心成员。

不要等到战争时，才想起军人优先！

——题记

“你也知道这个案件涉及的金额，如果这个案件定罪，那就是面临十年以上的有期徒刑。”

“不要想啦，我们要把这个案件办成铁案。”

“他在我们这里完全没有信任度。”

“你把你的什么辩护技巧、辩论能力放在法庭上。”

……

这些所有的所有，也都随着时间的推移，被证明已经结束了。而仇老板这场无妄之灾之所以结束，离不开最高检对民营企业家保护的专项行动；离不开河南商丘市某县一线承办检察官的贯彻落实高检政策精神的担当，更离不开曾经投身军 旅，浑身散发着我国解放军军魂气质的仇老板对洗冤的执着。

小时候，总是听农忙时的爷爷说：春雨滋润后，大地呈现出一派欣欣向荣的景象，春雨贵如油啊。看着窗外恰逢其时的春雨，这场雨仿佛不仅仅是上天对中州大地的馈赠，同样也像是洗涤心灵的甘露，冲刷走了仇老板心中的冤屈。

记忆慢慢被拉回到去年十一月的上午。

一、基本案情：莫名其妙的“通缉”与扑朔迷离的诈骗

“乔律师，我没有犯罪，我和老金他们就是合作，我没有诈骗他们，警察询问过一次之后，我甚至还跟这个警察加了微信，结果，21年6月，我开车在云南楚雄的时候，身份证一放上去就‘滴、滴、滴’地响，当场就有武警拿着枪对着我，我是上过战场的，那玩意真的万一走火，那我不白死啦”仇老板义愤填膺地讲。

“刑事诉讼法对于网上追逃，也就是所谓的通缉是有明确标准的，如果没有达到拘留、逮捕的条件，是不能贸然使用通缉令的。如果在这个案件中，您真的不构成犯罪，那这个通缉本身就是违法的。”我向仇老板耐心地讲解着其中曲折。

仇老板口中的老金，是仇老板的合作商。2019年仇老板承包了云南一片荒地，想要走科技促进农业，农业反哺科技的路，通过精细化的养殖，并搭配科学的饲料，一方面可以提高云南土地的利用率，另一方面，也能给当地创造很好的经济效益。因此，仇老板就这个项目向发改局等四个政府部门申请了备案，准备着手实施这个项目。

各位看官可能对云南的地貌不是特别了解。云南地处我国西南地形复杂，尤其是非基本农田地区，多为喀斯特地貌，覆盖着大量的杂石，如果想要在非基本农田实现耕种，必须要先清理杂石，再覆盖上种植土层，才能够实现饲料的养殖。因此，仇老板并与老金签署了杂石清理的合同，并向仇老板缴纳了履约保证金。

但是签署合同后，因为疫情以及行政机关的影响，在土地清理平整过程中出现了一些障碍。而仇老板通过行政复议的方式排除了障碍后，老金因为自己的原因，表示要解除合同。

“既然合同没有实质履行，那保证金该退就退。我先给他们退了20万，随后，把闲置的一套房产出售了就还给他们。”仇老板也是军 旅出身，为人正派，也是很爽快的人。

“但是，他们突然就去控告了，河南商丘市某公安认定我构成诈骗。我不服，我骗他什么啦！为了合同能够顺利履行，老金他们团队一直都在文山，骗与不骗他们不知道吗！他们就是要问我要钱！”

听了仇老板讲述了案件情况，给我的第一感觉，这个案件很奇怪。奇怪的点有以下三点：

其一，诈骗罪虽然一直被扩张，但是，对于诈骗罪的构成起码的前提要有虚构事实、隐瞒真相的诈骗行为呀？如果连诈骗行为都没有，怎么可能构成诈骗罪呢？

其二，仇老板和老金签署的合同都已经明确说明，保证金是履约保证金，既然对方没有履行合同，别说退保证金了，即使不退保证金都不可能构成诈骗罪，现在作为诈骗罪立案，这不显然很矛盾吗？

其三，从犯罪性质的角度讲，诈骗罪的本质是因为嫌疑人、被告人侵犯了被害人的财产，致使财产无法返还，从而推定嫌疑人、被告人具有非法占有目的。而在这个案件中，仇老板都出售闲置房产的钱明明白白地放在银行账户中就准备还款了，怎么可能构成诈骗罪呢？

当然，案件中奇怪的部分还有很多，虽然仇老板对于法律条文不是特别理解，但是他抓住了这个案件最核心的部分：“我骗你什么啦！”

而仇老板也正是本着这样基础认识，坚持要为自己洗脱冤屈，于是找到了我。

二、律师观点

而在这个案件中，仇老板在跟我详细沟通了案件情况后，我认为，这个案件的案眼就是项目的“真实性”问题。对于保证金类型的诈骗案，如果能够证实项目具有真实性，则仇老板显然不存在虚构事实、隐瞒真相的行为，就像釜底抽薪，本案自然不可能构成诈骗罪。而接下来的辩护就要围绕项目的真实性而展开。

刑事案件无小事，刑事案件涉及人的生命与自由，对于当事人而言都是燃眉之急。所以当务之急，就是践行“知行合一”的理念，先把立案监督的程序启动起来。

因此，基于仇老板向我提供的一些资料与证据，立即起草了一份立案监督的申请书，向检察院申请了立案监督——《关于仇老板涉嫌诈骗罪一案之“欠钱不还不等同于诈骗”，恳请贵院参照最高检发布的指导案例：【检例第91号：温 某某合同诈骗立案监督案】对本案采取立案、侦查监督并向公安机关发出<纠正违法通知书>之申请书》。

三、高检保护民营企业家的专项行动

果然是中州大地，处处都透露着历史的厚重与沉淀。不过，顾不上沿途美景的欣赏，第一时间，奔向了承办公安机关刑警大队。

坦白讲，这次与承办侦查人员的沟通不是特别理想。

一方面，在侦查人员的角度看，没有偿还钱款，就属于诈骗，另一方面，认为合同长时间不履行就是不能履行，而不考虑不履行的原因究竟是仇老板造成的，还是老金造成的。

不过，好在他们也接受了不羁押仇老板的意见。

在此期间，我同时也与检察院、公安机关的法制部门交换了对本案的具体意见。检察院、公安机关也要求承办人提交案卷材料，对案件进行审核。

就这样，本案进入了拉锯状态。

2023年2月至12月在全国检察机关部署开展“民营企业司法保护专项行动”，同时印发了《民营企业司法保护专项行动工作方案》。我觉得这是一个很好地契机。

便以此为由，重新整理证据，以合同的履行、保证金的属性以及民营企业家的身份作为切入点，重新向检察院、公安法制提交辩护意见。去之前，专门就本案与公安机关法制部门沟通了案件的问题点。

于是，又一次踏上了河南之旅。

由于有了第一次的铺垫，此次的沟通以及辩点的陈述变的顺利得多。

而此次观点的输出也成为了本案的关键：

“这个案件当事人仇某，是参加过越战保家卫国的英雄，而且，也是文山当地有名的企业家。最高检刚刚部署开展‘民营企业司法保护专项行动’，这个案件符合专项行动的要求。”

“本案中公安机关承办人认为没有即时退还保证金就构成诈骗，但是他忽视是被害人违约的问题，别说仇老板承诺归还保证金，即时不归还保证金，从法律上讲，也是符合规定的。因此，在仇老板已经归还20万的情况下，更不能认为仇老板构成诈骗！”

“虽然，文山当地的行政机关对仇老板作出责令纠正违法行为通知，但是他的纠正违法通知仅仅涉及其中部分地块，而且，这个责令违法通知所附带的处罚也已经申请行政复议被撤销了，合同完全可以履行，项目也具备真实性。”

……

正是在这一次次的沟通中，案件的问题被一遍遍地刻画。

最终也使案件终于往撤案的方向发展。

六、刑事辩护的成功离不开当事人的努力

通过这个案子，我再一次思考：刑事辩护的成功问题。

刑事辩护的成功，是要通过极致专业的文书以及当事人坚持不懈的洗冤，从而撬动司法机关承办人内心的天平的过程，在这过程中，不能缺失任何一部分。

刑事辩护的功能性，决定了刑辩律师所提交的法律意见，必须是找准案子的症结，既提供解决办法，又提供具体依据，为裁判者提供问题解决最佳方案的同时，实现委托人的合法权益。

而刑事案件的特点决定了当事人作为案件责任的承担者，其本身必须要对案件有一个清晰的认识。在这个案件中，如果仇老板莫名其妙地签署了认罪认罚，案件还会有现在这样的结果吗？如果在这个案件中，仇老板屈服，这个案件还真有可能会被判处十年以上有期徒刑。

不过，现在靴子落地，总算有一个好结果。

在高铁上沉沉睡去，回到广东，金色夕阳照耀下的光辉，也扫去了一身的疲态。

——2023年3月19日，乔治律师记于广东瀛双律师事务所