股权转让合同中的“履约保证金”是否适用定金罚则？

　　关于履约保证金的性质，目前法律上并无明确规定。在实践中，为担保股权转让合同的顺利进行，股权转让双方常在合同中约定“履约保证金”条款，但在适用该条款时，双方容易就其是否适用定金罚则而产生纠纷。那么，在股权转让合同中约定的履约保证金，是否适用定金罚则呢?

　　根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第一百一十八条关于“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持”的规定，如在股权转让合同中，双方未明确约定履约保证金具有定金的性质，例如未约定“给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”的类似条款，则履约保证金不具有定金的性质，不能适用定金罚则。

　　因此，在股权转让合同中，若想适用定金罚则，建议双方在合同中明确履约保证金为定金，且约定定金性质。

　　【参考案例】

　　一、甲公司、乙公司股权转让纠纷二审民事判决书[1]

　　案涉《补充协议》关于该履约保证金的约定，并未明确其具有定金的性质，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第一百一十八条关于“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持”的规定，案涉300万元履约保证金不具有定金的性质，甲公司不能基于丙公司未履行合同约定直接扣除全部履约保证金。

　　二、陈某股权转让纠纷二审民事判决书[1]

　　定金系在合同订立之后、履行之前，一方为担保合同的履行而给付给另一方的一定数额的金钱。吴某与陈某签订的《股权转让协议》未明确约定547879.18元为定金，亦未约定金罚则的实际内容，同时吴某于2016年3月30日向陈某出具收条亦明确注明收取的547879.18元系履行《股权转让协议》的价款，故陈某支付的547879.18元并非定金。

　　【相关法条】

　　《中华人民共和国合同法》

　　第一百一十五条 当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

　　《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》

　　第一百一十八条 当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。

　　[1]：威科先行·法律信息库