百战经典之80：突破“5%的上诉魔咒”之一

突破“5%的上诉魔咒”之一

                                 ---电商供货合同纠纷

最近淄博市张店区人民法院的一纸《上诉风险提示书》暴红法律界，该《上诉风险提示书》的中心意思是：因为法院的法官都是居中裁判、秉公执法，所以一审判决基本都是正确的，如果你败诉了即使上诉，因为二审法院法官和一审法院法官都是读的一本法律书，所以，二审改判、发回重审的机率只有5%，所以当事人在一审败诉了尽量不要上诉。虽然该《上诉风险提示书》观点有点偏颇和夸张，但民事诉讼一审败诉后不服而上诉的，二审判决结果大概率维持原判且是事实，最近我代理的一起电商供货合同纠纷上诉案件，通过对法律的成功运用，成功实现了撤销原判发回重审。

一、案情简介：

2021年5月江苏某市的“A食品商行”（个体户执照）老板小丽，为开拓线上业务，在“拼久久”电商平台上注册成立了“A熟食食品商行”商铺。为组织货源又在网上找到了从事酱牛肉、酱猪蹄加工的河南的冯某，双方通过微信约定，由小丽在其电商铺上推广、接单，由冯某依据小丽提供的定单直接向客户发货，每半个月结一次帐，双方对货物的价格、运费价格均进行了明确约定。

从2021年8月30日至9月16日，冯某依据小丽的定单实际发货的4129单，货款、运费合计103500.00元，小丽也陆续支付了9万多元。但因冯某所售酱牛肉、酱猪蹄存在份量不足、腐败胀袋较多等问题，导致大量顾客退款、退货和差评投诉。2021年10月，因差评过多造成“A熟食食品商行”店铺评分下降至4.3分，“拼久久”电商平台规定一旦商铺评分低于4.5分就会被电商平台限制客流，小丽经营的“A熟食食品商行”因无客流量、无销售业绩而被迫停业，导致小丽前期商铺投资近4万元全部损失。双方就货款结算和损失赔偿问题多次协商未果，2022年1月，冯某一纸诉状将小丽告上法庭要求支付剩余货款8.9万元。

二、一审判决

  一审中冯某向法庭提了与小丽的四段电话录音和录音文稿，在录音中小丽承认欠冯某货款，并表示因电台平台结帐有延迟，要求电商平台给结帐后双方进行结算。据此，一审法院判决小丽支付冯某货款8.5万元，并承担本案的诉讼费，小丽不服提出上诉。

三、二审撤销原判发回重审

我在代理该上诉案后，认真梳理了一审的全部流程和证据，认为该案二审要想翻案，必须从双方证据的效力入手，据此我们重点针对冯某一审证据的效力提出抗辩：冯某在有能力提供双方交易明细的情况下（快递公司有相关发货明细），未能提供双方交易明细，双方也没有实际结算，一审中冯又未申请会计审计，仅凭电话录音不能证明涉案金额。《民事诉讼法》第67条明文规定当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，故一审判决支持冯某的诉讼请求明显缺乏事实依据，应撤销一审判决依法改判。最终二审法院采纳了我方的上诉观点，判决撤销一审判决，发回重审。

虽然民事诉讼二审改判和发回重审率低，但这个概率只是一个宏观统计学的概率，具体到某一个案件，只有一审判决存在错误，在二审中只要能找准一审判决适用证据和法律的缺陷、弱点，就可以改判或者发回重审，从而突破5%的“上诉魔咒，实现二审胜诉之目的。

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