段海宇丨北京市盈科（深圳）律师事务所
用人单位违法解除劳动合同后，继续履行还是支付赔偿金，选择权在劳动者。公司仅仅主张双方信任破裂、主观上不愿意继续用工，而不能证明劳动合同客观上已不能履行的，不能拒绝员工恢复劳动关系的请求。
裁判规则
用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行且劳动合同能够继续履行的，用人单位应当继续履行；用人单位以劳动关系人合性丧失、主观不愿继续用工抗辩，但未举证证明存在客观不能履行情形的，不予支持。
案件类型：劳动争议
当事人：再审申请人（员工）：陈某雯；被申请人（用人单位）：深圳市某公共汽车有限公司
基本案情
陈某雯2009年9月16日入职深圳市某公共汽车有限公司任点钞员，双方已签订自2012年10月1日起的无固定期限劳动合同，离职前十二个月平均工资4507.34元。2019年7月24日，公司以陈某雯2019年1至7月累计被记大过三次、严重违反规章制度为由解除劳动合同。陈某雯申请仲裁要求恢复劳动关系并支付违法解除赔偿金，仲裁裁决恢复劳动关系。一审认为公司提供的无声监控、利害关系人证言不足以证明严重违规，判决恢复劳动关系；二审改判，认为双方信任基础已不存在、劳动合同不再具备继续履行条件，陈某雯可另行主张赔偿金。陈某雯申请再审。
裁判理由
广东省高级人民法院再审认为，《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行或合同已经不能继续履行的，才支付赔偿金。即在违法解除情形下，劳动者对“继续履行”与“赔偿金”享有选择权。陈惠雯与公司签订无固定期限劳动合同，在公司违法解除后坚持要求继续履行；公司虽不同意继续履行，但并未举证证明合同存在客观不能实际履行的情况，二审仅因公司主观上不愿意继续履行，即认定合同不具备客观履行条件，处理不当。公司应当继续履行与陈某雯的无固定期限劳动合同，遂撤销二审判决、维持一审恢复劳动关系的判决。
规则解析
劳动合同兼具继续性与人合性，但《劳动合同法》在违法解除的救济上明确把选择权交给劳动者：只要合同还能实际履行，用人单位就不能用“没法相处”把员工挡在门外。所谓“不能继续履行”应指客观障碍，如岗位已依法撤销、员工已与他人建立劳动关系、劳动合同期限届满且无顺延情形等，而不是用人单位单方的主观好恶。本案的意义在于防止用人单位将违法解除“转化”为支付赔偿金，从而变相获得任意解雇权；尤其对无固定期限劳动合同的员工，恢复履行是稳定就业的重要保障。
法条依据
《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条（违法解除或终止，劳动者要求继续履行的应当继续履行；不要求或不能继续履行的，依照第八十七条支付赔偿金）、第八十七条（违法解除按经济补偿标准的二倍支付赔偿金）、第十四条（无固定期限劳动合同）。
实务提示
劳动者遭遇违法解除，应尽早权衡两种救济：要求恢复劳动关系的，可同时主张解除之日至恢复期间的工资；选择赔偿金的，按工作年限每满一年支付二个月工资。请求继续履行时，应关注岗位是否存在、有无新的客观障碍，并在仲裁/诉讼中明确表态。用人单位务必在解除前固定违纪事实、履行民主程序和通知工会义务；一旦被认定违法解除，不能仅凭“信任破裂”拒绝员工返岗，应评估岗位存续等客观因素再作抗辩。
FAQ
Q1：公司违法辞退我，我可以要求回去上班吗？
A：可以。劳动者有权选择要求继续履行劳动合同；只要不存在客观不能履行的情形，公司应当安排返岗。
Q2：什么算“劳动合同已经不能继续履行”？
A：通常指岗位已撤销、合同期满且无顺延、员工已另行建立劳动关系等客观情况；公司单纯主观不愿意不算。
Q3：我不想回去了，还能要什么？
A：可以选择要求公司按经济补偿标准的二倍支付违法解除赔偿金，即每工作满一年支付二个月工资。
关于作者
段海宇律师现执业于北京市盈科（深圳）律师事务所，是专注于劳动法与公司法领域的资深律师，兼具律师、劳动兼职仲裁员和经济师三重资质 。他自 2006 年起开始从事法律服务，累计处理超过 1000 件劳动纠纷案件，实战经验非常丰富。
