遇到医疗纠纷后怎么办？

　　导语

　　随着健康意识的提高及社会老龄化，和医院发生法律关系的情形越来越多，几乎关系到每一个人，从出生开始、常年体检，到年龄增长后罹患各种疾患，不光是自己，还有身边的亲朋好友，每个人都会与医院打交道，而只要有社会关系或法律关系的产生，就会有纠纷产生的可能，这就是医疗纠纷。然而，每当林律师遇到遭遇医疗纠纷的当事人，绝大多数都茫然不知所措，没有得到专业的法律服务之前，都浪费了很多精力和时间，而且收效甚微。

　　医疗纠纷和其他民事纠纷的区别，是导致医疗纠纷棘手而特殊，医疗纠纷存在哪些不一样的地方呢?

　　1.医疗纠纷涉及医学知识，非常专业，非行内人士无法理清双方当事人的对与错，即使是行内人士，从医多年的医学专家，也不能完全道出所以然，因为医学又分很多专业，主要方向有内外妇儿传，而其中内科又能再分为心内科、呼吸科、消化内科等等，只有专科医生才能了解本科疾病最合理的诊疗方案，判断本科的医疗行为的合理性。所以，遭遇医疗纠纷，必须咨询专业的临床医生。

　　2.医疗服务虽然属于消费合同范畴，但医疗服务是特殊的服务合同，其医疗纠纷由《侵权责任法》调整，极少按《合同法》调整，所以遭遇医疗纠纷，不是看医院有没有违约的地方，而是要根据《侵权责任法》，证明医院有没有过错，及过错与医疗损害之间有没有因果关系，其中证明过错与因果关系都由患方举证，维权难度较高，多需要专业律师指导。

　　3.医疗纠纷的相对方是固定的患方和医方，一方是自然人，另一方是事业单位或机构法人，患方天然存在人力、物力、社会关系劣势的地位，维权时往往处于被动地位，容易被医方消耗维权精力，往往每一个医疗纠纷从发生到解决，患方都会筋疲力尽。

　　4.医疗纠纷因为其涉及医学知识的专业性，往往走司法程序需要进行司法鉴定，程序复杂而漫长，不明所以的患方当事人因为不知道医调委、医学会鉴定、司法鉴定、伤残鉴定等机构的性质和程序意义，往往会走许多弯路，很多会绕以下弯路：私下协商——医调委调解——一级医学会鉴定——上一级医学会鉴定——起诉——司法鉴定、伤残鉴定——最后才判决获赔，十分漫长，很多走不完程序而不了了之，这里面专业律师的指导很重要。

　　在这里，作为医学博士出身的林律师，有着十年的从医经验和多年律师工作经验，专门为患者朋友整理一套遭遇医疗纠纷的应对办法。

　　首先，遭遇医疗纠纷后，要辨认医方是否存在医疗过错或医疗事故。

　　很多患者朋友认为交了钱给医院，就应该达到治好病的目的，至少不能出现更坏的结果，或者花了钱做治疗，不应该出现治疗以外的副作用或风险意外，不良情况一出现，那就是医生有过错，发生医疗事故了。这是不对的，法律也不认可，医疗水平的局限性也不认可，如果这样是合理的，那所有的疾病都应该治好，所有的治疗都应该安全有效，而这又是不可能的。所以，法律是在最大程度保护公民健康权的同时，偏向于保护医生的医疗行为，很大副作用和风险意外时医疗行为所固有的，发生后不能认为是医方的过错。笔者遇到很多医院不存在过错，或过错责任轻微的医疗纠纷患方当事人，他们坚决的认为医院过错明显，责任很大，结果一圈维权下来，时间、精力、鉴定费、律师费、诉讼费花掉不少，还败诉。因此，一旦怀疑医方存在医疗过错或医疗事故，首先应当请专业人士来分析辨认是否存在，或者分析医疗过错的责任程度大不大，否则盲目认为医院存在医疗过错，付出无效的维权成本不算，还有可能涉嫌“医闹”被处罚，得不偿失。

　　然后，重视医疗纠纷的举证。

　　《侵权责任法》出台后，医疗纠纷的举证责任归予了患方，而对于缺乏医学知识的患者而言，举证难度非常大，而患者往往不知道如何举证。遭遇医疗纠纷后，一定要听从专业律师的意见，第一时间封存病历、复印病历，将证据固定，因为往往病历是提交给法院唯一能证明医方存在过错的证据，如果不及时封存，病历有可能会被医方修改甚至伪造，而患方往往又无法证明这一点。封存病历不仅仅包括纸质病历，还包括影像学资料、病理标本、腔镜图片等等，病人未出院时还应包括电子病历。同时封存病历时必须全数封存，不能缺项，缺项内容往往会被医方更改。实践中，往往医方对患方来封存复印病历不予配合，此时可以录音录像，根据《侵权责任法》及《医疗纠纷预防和处理条例》患者有权查阅、复制其所有病历，如医方藏匿、销毁、或不提供病历，由医方承担举证不利责任，多被法院直接推定存在过错，承担全部责任。笔者遇到很多未及时封存病历，导致病历被医方充分修改完善后，无法鉴定存在过错的情形，所以，封存病历非常重要。

　　其次，重视司法鉴定。

　　遭遇医疗纠纷后，医方往往利用司法程序的复杂性来为难拖延患方，“医院有没有责任既不是你说了算，也不是我说了算，应该由第三方鉴定机构来鉴定”，这一句话往往是医疗安全办工作人员说得最多的话，然而这是合法的。但患方非常不希望进行司法鉴定，担心其耗时、结论对自己不利。其实这是不正确的想法。几乎所有的医疗纠纷即使是双方协商解决，也非常耗时，至少长达数月，而通过法院申请司法鉴定，往往也是半年左右，而通过医学会鉴定，2个月左右即可，鉴定结论出来后，不管是协商调解也好，继续走司法程序也好，将会简单很多。而且司法鉴定也并非想象的不公正，据林律师的诉讼经验及统计，绝大部分医疗过错鉴定都会鉴定医方存在过错，大部分结论很公正，而且鉴于医学知识的专业性，这也是一个仁者见仁智者见智的问题。无需恐惧司法鉴定，尽早完成这个程序，有利于医疗纠纷解决。

　　接着，重视司法鉴定的听证会。

　　不管是医学会鉴定还是司法鉴定，都会开听证会，听证会是鉴定专家听取双方意见，查明医疗行为相关事实的一个程序。双方的意见往往以书面陈述词的形式提交，病历繁多而复杂，鉴定专家往往没有太多的时间去逐字阅读分析，简单专业的陈述词是鉴定专家了解医疗过程、有无医疗过错的关键，鉴定专家不会忽视患方陈述词中所列举的医方过错，在鉴定结论中也会针对陈述意见做出答复。所以请专业的律师撰写听证会陈述词很重要，也有必要委托专业律师参加听证会。

　　再有，不能寄太多期望予医调委调解。

　　医疗纠纷调解委员会是近几年司法机构成立的一个调解机构，其宗旨是缓解医患关系。从法律上讲，医调委只是一个居中调解机构，只是提供一个解决纠纷的平台，它没有执法权和强制力，医患双方都有愿不愿意参加医调委调解及愿不愿意达成调解协议的权利，往往医调委调解的成功率不高，很多又经历医学会鉴定后还不能达成调解协议，耗费时间精力，所以，医方调解诚意较高时，可以借助这个机构，医院调解医院低时，无需耗费时间在医调委的调解上，医方建议该机构调解，也不过是拖延时间。

　　最后，医疗纠纷是复杂的维权案件，需要专业律师服务，特别是有医学背景的律师。

　　那为什么遇到医疗纠纷还要请有医学背景的专业律师呢?

　　1、懂医的律师知道如何举证。

　　自从患方承担医疗纠纷的举证责任后，患方对律师的依赖明显增加，而患方举证医疗过错的基本资料就是病历，病历对于一般人来说，就是天书，从病历中查找医方的过错必须是有丰富经验的临床医生才能做到，这时候，懂医的律师就不可或缺了。本人接待过多位患方当事人，他们为了取证，不得不请医学专家对病历进行会诊，而会诊费高达5000-8000/例，但会诊的质量并不高，因为医学专家能“找茬”，但是这个“茬”有没有“责任”价值就难说了，所以这些经过会诊后的医疗纠纷，仍然要找律师求助，只有律师才知道医疗纠纷患方胜诉的三角关系：医疗过错、医疗损害以及两者之间有因果关系!所以，一开始就找懂医的律师代理，事半功倍!

　　2、懂医的律师知道医疗纠纷患方是否“值得一搏“。

　　绝大部分患方当事人非医学出身，往往以“猜“的思维认定患方有过错，即便有过错，也无从知晓医疗过错与医疗损害之间有没有因果关系。经常有人拿着病历来问我：“你看，医生把病历写成这样，现在病人治疗效果这么差，是不是应该赔偿?”病历书写错误固然是一种错误，例如患者的现病史记录错得离谱，但患者的肺部感染治疗没有耽误也没有违反医疗常规，发展成重症肺炎死亡，医方也无需承担侵权责任的，因为损害与医方病历书写过错之间没有因果关系。而非医学背景律师无法分析出过错与损害之间的因果关系，盲目提起诉讼，败诉无疑!

　　3、懂医的律师知道如何比较可能的赔偿金额与诉讼成本。

　　前文已阐述有医学背景的律师能比较容易的计算出医疗过错参与程度、伤残等级、护理依赖程度等等，所以能更准确地计算出可能的赔偿金额，当赔偿金额低于诉讼成本，或者加上时间成本、败诉的风险，诉讼价值低时，调解结案将更具有合理性。曾经有一个当事人慕名来到协雅律师事务所，希望我们代理她的案子，当我们告诉她能得到赔偿金额不超过50万时，当事人惊呆了，她说有一个律师告诉她至少可以赔200万!落差太大，当事人悻悻而去。被“坑”的不仅仅是当事人，我们也被这个不专业的律师“坑”了。

　　4、调解谈判的过程中，有医学背景的律师更容易占据上风。

　　患方因对医学知识的缺乏，在调解谈判的过程中，处于绝对弱势地位，有些不得不接受医方提出的尸检、司法鉴定等等增加诉讼成本的要求，当患方律师能在谈判中与医方进行医学上的辩论时，患方的底气会明显增加，医方也将无法运用专业知识逃避自己的过错与责任。

　　5、由有医学背景的律师代表患方参加司法鉴定听证会，可能更有利。

　　和上面代表医方参加听证会一样，有医学背景的律师在听证会上运用法律知识在关键点上搬出指南、专家共识、医疗常规等等辩护理由指控医方的过错，法医专家们将不得不考虑患方的诉求，或者寻求相关专业的临床医生会诊，以保证鉴定结果的公正性。

　　6、懂医律师的人脉圈不可或缺。

　　同理，医方的律师懂医和患方有懂医的律师一样，不管在医疗界还是法律界，懂医的律师都拥有可靠的人脉圈，医疗界的朋友涉及内外妇儿传各专业，一个医疗纠纷要得到对医方责任程度专业的判断是很容易的事情;而法律界的朋友涉及司法鉴定中心，还有公检法，可以在每一个司法程序中游刃有余，避免复杂的诉讼过程中因程序错误而败诉。

　　所以，患方委托有医学背景的律师很重要，可以大大减少败诉率，提高调解成功率及获得尽可能多的赔偿金额。

　　结语

　　希望不幸遭遇医疗纠纷的患者朋友，能够以最省时有效的方式解决纠纷，维护自己的权益!