公司总经理的任免与解雇攻防战

解聘总经理跟解雇劳动者有什么不一样？公司老板可不可以无理由解聘总经理职务？总经理如果被解聘了能不能被要求补偿或者赔偿？这是系列涉及公司法和劳动法的问题，很难直接给出答案。要回答这个问题，首先要回答：董事、总经理与公司是什么法律关系？

 首先，（总）经理是公司的执行机构，在公司中独立地行使职权，经理的职权有三个来源：一是由法律作出规定；二是由公司章程作出规定；三是由董事会授权。经理的后两项权力的来源和权力的内容，都以法定职权为基础，不能与法定职权相违背。经理的法定职权为：

        1．主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；

        2．组织实施公司年度经营计划和投资方案；

        3．拟订公司内部管理机构设置方案；

        4．拟订公司的基本管理制度；

        5．制定公司的具体规章；

        6．提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；

        7．聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员；

        8．公司章程和董事会授予的其他职权。

        除上述八项职权外，经理还有一项特殊的权力，就是作为董事会会议的法定列席人员，可以直接了解董事会的决策情况，与董事会成员沟通。

     《公司法》关于公司经理的的规定有：

     《公司法》第四十六条规定董事会对股东会负责，行使下列职权：(九)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；

第四十九条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。

根据《公司法》上述第四十六条、第四十九条的规定，董事会的一个法定职权就是决定聘用经理及其报酬。接受董事会的聘任后，经理根据董事会的授权及章程的规定，作为公司的代理人，主持公司日常的生产经营和管理。在这种情况下，总经理与公司为委托关系。公司作为委托人，以公司决议的方式，确定委托事项的范围及委托权限，总经理作为公司的代理人，负责公司对外经营和对内管理，并执行董事会的决议或公司授权的其他事项。一般情况下，总经理由公司的股东、实际控制人、股东或实际人指派的人员担任，公司会与担任总经理职务的自然人签订《聘用合同》或《委任合同》，来确定其职权范围与报酬，双方之间就是委托关系。由此，公司董事会对总经理根据《公司法》的解聘并无解除理由法定或者解除理由正当的法律限制。最高人民法院发布的第10号指导案例，也证实了这个观点。在上海佳动力环保科技有限公司与李建军公司决议撤销纠纷一案中，二审法院经审理认为：聘任和解聘总经理是公司董事会的法定职权，只要董事会决议在程序上不违反公司法和公司章程的规定、内容上不违反公司章程的规定，法院对解聘事由是否属实不予审查和认定，其对董事会的决议效力亦不构成影响。

但在现实生活中，总经理等公司高管常与公司签有劳动合同，此时，双方签署《劳动合同》，用人单位任命劳动者担任总经理职务，属于对劳动者的“工作岗位”的安排，劳动者系基于劳动合同的约定，担任公司管理型岗位，接受公司的管理和监督，完成工作任务，领取相应工资报酬。此时，解聘公司高管到底适用公司法解除委托关系还是劳动法违法解除成为了大家争议的焦点。

 案例分析

律新法律深度思考：
1、在劳动法领域，用人单位和劳动者系两个相对应的概念。当前的立法中，并没有将劳动者进行分类处理，缺乏有关高级管理人员劳动权利义务的特别规定，一刀切予以同样制度规定。但享有劳动者身份的高管是介于雇主与雇员之间的特殊群体，即便认定为劳动关系，其与公司的劳动关系具有与一般劳动者不同的特征。区别于普通劳动者纯粹以提供劳动力换取相应报酬，与企业经营风险一般没有密切联系不同的是，公司的总经理等高管除基本报酬之外，其劳动价值的回报更多的体现在帮助公司进一步发展壮大之上，其报酬更多的与分红、股份、各类绩效和奖金等形式结合在一起，并与企业的经营风险密切挂钩。其在获得更高报酬的同时，相较普通劳动者而言也承担着更多的忠实义务和勤勉义务，具有身份的重合性。

2、目前司法实践来看，公司高管与单位之间的劳动关系之法律适用，即便应适用《劳动合同法》，也还要考虑适用《公司法》对高级雇员劳动关系的特别规定。在法律无明文规定或者根据现有规定推导不出“根据《公司法》的规定解聘总经理之后，是否等同于单方解除劳动关系”这一结论。因此也不属于违法解除，不适用违法解除双倍赔偿。

3、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（五）》第三条  董事任期届满前被股东会或者股东大会有效决议解除职务，其主张解除不发生法律效力的，人民法院不予支持。董事职务被解除后，因补偿与公司发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当依据法律、行政法规、公司章程的规定或者合同的约定，综合考虑解除的原因、剩余任期、董事薪酬等因素，确定是否补偿以及补偿的合理数额。该条规定，将公司任意解除董事的法律责任仅仅表述为合理补偿，降低了公司行使任意解除权而可能承担的法律责任，最大限度的保护了公司和股东的利益。

4、在劳动法领域，用人单位和劳动者系两个相对应的概念。当前的立法中，并没有将劳动者进行分类处理，缺乏有关高级管理人员劳动权利义务的特别规定，一刀切予以同样制度规定。但享有劳动者身份的高管是介于雇主与雇员之间的特殊群体，即便认定为劳动关系，其与公司的劳动关系具有与一般劳动者不同的特征。区别于普通劳动者纯粹以提供劳动力换取相应报酬，与企业经营风险一般没有密切联系不同的是，公司的总经理等高管除基本报酬之外，其劳动价值的回报更多的体现在帮助公司进一步发展壮大之上，其报酬更多的与分红、股份、各类绩效和奖金等形式结合在一起，并与企业的经营风险密切挂钩。其在获得更高报酬的同时，相较普通劳动者而言也承担着更多的忠实义务和勤勉义务，具有身份的重合性。