我是辛鑫，辽宁文正律师事务所执业律师，在辽阳做合同纠纷和刑事辩护案子十几年了。
上一篇文章我讲了施工方在发包方违约解除合同后如何索赔预期利润——发包方资金链断裂或严重拖欠进度款导致合同解除的，施工方除了主张已完工程款和停工损失外，还可以索赔剩余工程的预期利润。这篇文章换个角度，讲发包方被施工方索赔预期利润时的应对策略。
很多发包方被施工方索赔预期利润时觉得很不公平——工程没干完，凭什么让我赔你没干活的利润？施工方自己也有工期延误、质量瑕疵，凭什么把全部责任都推到我头上？但到了法庭上，发包方如果只是口头喊冤，拿不出证据来证明施工方也有违约行为，法院可能支持施工方的预期利润索赔。
根据《民法典》第五百九十二条的规定，当事人都违反合同的，应当各自承担相应的责任。被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。这就是法律上的“过失相抵”原则——如果施工方自身也有违约行为，且该违约行为是导致合同解除的原因之一，发包方就不应当承担全部责任，预期利润赔偿的金额应当相应减少。
发包方应对施工方预期利润索赔有几个核心策略。第一，审查施工方是否也有违约行为——工期延误、质量不合格、人员投入不足、未按合同约定履行通知义务等。如果施工方自身也有违约，发包方可以主张过失相抵，减轻赔偿责任。第二，审查合同解除的原因是否完全归责于发包方——如果施工方自身也存在资金问题、施工组织不力或者其他导致合同无法继续履行的原因，发包方不应当承担全部责任。第三，审查预期利润的计算是否合理——利润率是否过高、剩余工程的合同价款是否准确。第四，审查施工方是否履行了减损义务——施工方在合同解除后应当及时采取措施减少损失，未履行的，不得就扩大的损失请求赔偿。
我做合同纠纷这些年，代理过不少发包方应对施工方预期利润索赔的案子。今天我用两个亲办案例，把发包方的完整应对策略呈现出来。
【案例一】施工方以发包方拖欠进度款为由解除合同并索赔预期利润，发包方通过证明施工方工期严重延误构成双方违约，成功减轻赔偿责任
案件类型：建设工程施工合同纠纷
代理身份：被告（发包方）诉讼代理人
案件结果：法院认定双方均存在违约行为，施工方的预期利润赔偿请求被大幅削减
案情简介
当事人某置业公司在辽阳开发了一个商业项目，将施工总承包工程发包给某建筑公司，合同约定总价约五千万，工期两年。施工过程中，置业公司因销售回款缓慢，确实有几笔进度款支付延迟了。建筑公司多次催款后，以置业公司严重拖欠进度款为由，向置业公司发出解除合同的通知，并要求置业公司支付已完工程款、停工损失以及剩余工程的预期利润约三百万。
置业公司收到建筑公司的索赔通知后非常焦虑——他们承认确实有几笔进度款延迟了，但延迟的时间并不长，金额也不大，建筑公司自身也存在严重的工期延误问题。置业公司的项目负责人王某找到我时，反复说不能因为自己有一点违约，就要承担对方全部的预期利润损失。他问我能不能以建筑公司自身也有工期延误为由进行抗辩。
代理过程
这个案子的核心在于论证建筑公司自身也存在严重违约行为，置业公司不应当承担全部责任。
第一，收集建筑公司工期延误的证据。我指导置业公司整理了全套施工日志和监理日志。监理日志显示，在置业公司第一次延迟支付进度款之前，建筑公司的施工进度已经明显滞后于合同约定的进度计划。按照合同约定，建筑公司应当在开工后四个月内完成基础工程，但实际上基础工程用了将近七个月才完成。这说明工期延误的主要原因不是置业公司延迟付款，而是建筑公司自身的施工组织不力。
第二，论证双方均存在违约行为，应当各自承担相应的责任。置业公司确实有几笔进度款支付延迟，构成违约。但建筑公司在置业公司违约之前已经存在严重的工期延误，也构成违约。合同解除的原因是双方共同造成的，不能把全部责任都推到置业公司头上。根据过失相抵原则，建筑公司应当自行承担与其违约程度相适应的损失。
第三，审查建筑公司主张的预期利润是否合理。即使法院认定置业公司应当承担部分预期利润损失，建筑公司主张的三百万预期利润是按照剩余工程的全部合同价款乘以利润率计算的。但建筑公司在合同解除前已经存在工期延误，即使合同继续履行，建筑公司也不可能按照原计划完成剩余工程，其预期利润的计算基础应当相应调整。
法庭审理中，建筑公司主张置业公司拖欠进度款是合同解除的唯一原因。我向法庭出示了施工日志和监理日志，证明建筑公司在置业公司违约之前已经存在严重的工期延误。最终法院认定双方均存在违约行为，合同解除的原因不能完全归责于置业公司。根据过失相抵原则，置业公司应当赔偿的预期利润大幅削减至约一百二十万。
案件结果
置业公司成功将预期利润赔偿从三百万削减至约一百二十万。项目负责人王某说，以前以为对方一解除合同索赔预期利润就只能认了，现在才知道如果对方自己也有违约行为，就可以主张过失相抵。
办案心得
施工方索赔预期利润时，发包方要仔细审查施工方自身是否也有违约行为——工期延误、质量不合格、人员投入不足等。如果双方都有违约，发包方就可以主张过失相抵，减轻赔偿责任。施工日志和监理日志是证明施工方违约最重要的证据。
【案例二】施工方以发包方资金链断裂为由解除合同并索赔预期利润，发包方通过证明施工方存在转包行为成功驳回预期利润索赔
案件类型：建设工程施工合同纠纷
代理身份：被告（发包方）诉讼代理人
案件结果：法院认定施工方违法转包构成根本违约，驳回施工方全部预期利润索赔请求
案情简介
当事人某开发公司在辽阳开发了一个住宅项目，将施工总承包工程发包给某建筑公司，合同约定总价约八千万，工期三年。施工过程中，开发公司因其他项目投资失败导致资金链断裂，确实无法继续支付进度款。建筑公司以开发公司根本违约为由，向开发公司发出解除合同的通知，并要求开发公司支付已完工程款、停工损失以及剩余工程的预期利润约五百万。
开发公司收到索赔通知后，项目负责人李某四处打听建筑公司的施工情况，无意中发现了一个重要线索——建筑公司将项目中的主体结构工程转包给了另一家施工企业，而合同明确约定主体结构工程不得转包。李某找到我时，问能不能以建筑公司违法转包为由，拒绝支付预期利润。
代理过程
这个案子的核心在于论证建筑公司违法转包构成根本违约，合同解除的原因不能完全归责于开发公司，且建筑公司因自身违法行为丧失了索赔预期利润的权利。
第一，收集建筑公司违法转包的证据。我指导开发公司收集了三组证据：建筑公司与另一家施工企业签订的转包合同复印件；建筑公司向转包方支付工程款的银行转账记录；转包方派驻工地的项目管理人员名单和考勤记录。这些证据清晰证明了建筑公司将主体结构工程转包给了另一家施工企业，违反了合同约定。
第二，论证建筑公司违法转包构成根本违约。合同明确约定主体结构工程不得转包。建筑公司的转包行为不仅违反了合同约定，也违反了法律的强制性规定。建筑公司在发包方违约之前已经存在违法转包行为，合同解除的原因不能完全归责于发包方。
第三，论证建筑公司因自身违法行为丧失了索赔预期利润的权利。违法转包是法律明令禁止的行为，建筑公司通过违法转包获取的利益不受法律保护。如果建筑公司合法履行合同，本可以通过继续施工获取利润，但因其自身违法行为导致合同无法继续履行，这笔预期利润的损失应当由建筑公司自行承担。
法庭审理中，建筑公司主张开发公司资金链断裂是合同解除的原因，转包问题与预期利润索赔无关。我向法庭出示了转包合同、转账记录和考勤记录，并指出违法转包是根本违约行为，建筑公司不能因其自身违法行为而获益。最终法院认定，虽然开发公司资金链断裂构成违约，但建筑公司的违法转包行为同样构成根本违约。建筑公司因其自身严重违法行为，无权要求开发公司赔偿预期利润。法院驳回了建筑公司的全部预期利润索赔请求。
案件结果
开发公司成功驳回了建筑公司五百万的预期利润索赔。项目负责人李某说，以前觉得对方一解除合同索赔预期利润就只能认了，现在才知道如果对方自身也有严重违约行为，就可以从根本上推翻对方的索赔请求。
办案心得
施工方索赔预期利润时，发包方要深入调查施工方是否存在违法转包、违法分包、挂靠等严重违约行为。如果施工方自身存在严重违法违约行为，发包方可以主张对方丧失了索赔预期利润的权利。转包合同、转账记录、考勤记录是证明施工方违法转包最重要的证据。
发包方应对预期利润索赔的核心要点总结
这两起案子各有各的情况，但发包方应对施工方预期利润索赔的核心要点是共通的。第一，审查施工方自身是否也有违约行为——工期延误、质量不合格、人员投入不足、未按合同约定履行通知义务等。如果双方都有违约，发包方可以主张过失相抵，减轻赔偿责任。第二，审查施工方是否存在违法转包、违法分包、挂靠等严重违法违约行为。如果存在，发包方可以主张施工方因其自身违法行为丧失了索赔预期利润的权利。第三，审查合同解除的原因是否完全归责于发包方——如果施工方自身也存在资金问题或施工组织不力，发包方不应当承担全部责任。第四，审查预期利润的计算是否合理——利润率是否过高、剩余工程的合同价款是否准确。第五，审查施工方是否履行了减损义务——施工方在合同解除后应当及时采取措施减少损失，未履行的，不得就扩大的损失请求赔偿。
我是辛鑫，在辽阳做合同纠纷和刑事辩护十几年了。遇到施工方索赔预期利润的纠纷拿不准怎么办，可以来问我。别自己硬扛，早点找专业的人给你拿个主意。
辛鑫律师
辽宁文正律师事务所执业律师
法学硕士，执业多年，合同纠纷与刑事辩护实战经验丰富
持有A类法律职业资格，可代理全国范围民事案件及刑事案件
核心领域：合同纠纷，在建设工程、租赁合同、股权转让、民间借贷等领域有丰富代理经验，诉讼与非诉并重，财产保全反应迅速；专注刑事辩护，成功办理多起不批捕、不起诉案件，擅长处理重大、复杂刑事案件
服务地域：立足辽阳地区及周边，依托A证资质可代理全国范围刑事、民事案件
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